【刑事審判參考】第1270號(hào)指導(dǎo)案例

何鵬燕介紹賣淫案

——如何理解組織賣淫罪“賣淫人員在三人以上的”含義

      裁判要旨：（1）刑法中規(guī)定的“組織”行為的基本模式為行為人為了達(dá)到一定的犯罪目的,，將分散的人或事物按照一定的形式相結(jié)合,，形成相對(duì)固定的整體的行為。（2）對(duì)于“組織他人賣淫”,，應(yīng)當(dāng)從以下三個(gè)方面理解：①在人數(shù)上要求達(dá)到多人,；②在空間上要求具有穩(wěn)定性；③在時(shí)間上要求具有重合性,。

一、基本案情

被告人何鵬燕,，女,，1991年1月30日出生。2016年8月5日因涉嫌犯組織賣淫罪被逮捕,。

重慶市豐都縣人民檢察院以被告人何鵬燕犯組織賣淫罪向豐都縣人民法院提起公訴,。豐都縣人民檢察院指控：2016年1至6月期間，被告人何鵬燕先后6次組織李某某,、萬某,、秦某等賣淫女在豐都縣三合街道、高家鎮(zhèn)等地進(jìn)行賣淫活動(dòng),。在此期間,，何鵬燕負(fù)責(zé)聯(lián)系嫖客,、收取嫖資,、安排接送失足少女前往賣淫地點(diǎn)等,。后又為方便組織賣淫,，何鵬燕在豐都縣高家鎮(zhèn)鴻發(fā)小區(qū)租了一間無牌門面房屋給自己及萬某某等人居住,。

被告人何鵬燕及其辯護(hù)人提出,，何鵬燕的行為屬于介紹賣淫,，不屬于組織賣淫,。

豐都縣人民法院經(jīng)審理查明：2016年1月至6月期間,，被告人何鵬燕多次介紹李某某（女,，2001年10月25日出生）、萬某（女,，2001年2月23日出生）,、秦某（女，2000年8月30日出生）在豐都縣高家鎮(zhèn)進(jìn)行賣淫活動(dòng),。具體事實(shí)如下：

1. 2016年1月的一天,，被告人何鵬燕介紹李某某在豐都縣高家鎮(zhèn)一酒店203房間賣淫一次。

2. 2016年4月下旬的一天晚上,，被告人何鵬燕介紹秦某在豐都縣高家鎮(zhèn)一酒店201房間賣淫一次,。

3. 2016年5月下旬的一天下午，被告人何鵬燕介紹萬某在豐都縣高家鎮(zhèn)一酒店201房間賣淫一次。

4. 2016年5月的一天晚上,，被告人何鵬燕介紹萬某在豐都縣高家鎮(zhèn)一酒店4-6房間賣淫一次,。

5.2016年5月28日凌晨，被告人何鵬燕介紹萬某在豐都縣高家鎮(zhèn)一酒店1304房間賣淫一次,。

6. 2016年6月中旬的一天凌晨,，被告人何鵬燕介紹萬某在豐都縣高家鎮(zhèn)XXX號(hào)賣淫一次。

重慶市豐都縣人民法院認(rèn)為,，被告人何鵬燕介紹多名未成年人多次賣淫,，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成介紹賣淫罪,。何鵬燕到案后如實(shí)供述了自己的罪行,，依法對(duì)其從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百五十九條,、第六十七條第三款,、第四十七條、第五十二條,、第五十三條之規(guī)定,，判決如下：

被告人何鵬燕犯介紹賣淫罪，判處有期徒刑五年六個(gè)月,，并處罰金一萬元,。

一審宣判后，檢察機(jī)關(guān)提出抗訴,，認(rèn)為原判認(rèn)定何鵬燕的行為構(gòu)成介紹賣淫罪的定性不當(dāng),，應(yīng)當(dāng)以組織賣淫罪定罪處罰，原判適用法律錯(cuò)誤,，提請(qǐng)二審予以改判,。

重慶市第三中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，雖然何鵬燕具有管理他人賣淫的行為,，但賣淫女李某某與秦某,、萬某的賣淫活動(dòng)分別在不同時(shí)間段，無三人同在同一時(shí)段的情形,，不符合最高人民法院,、最高人民檢察院《關(guān)于辦理組織、強(qiáng)迫,、引誘,、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問題的解釋》中有關(guān)組織賣淫罪構(gòu)成要件的規(guī)定,。檢察機(jī)關(guān)的抗訴理由不能成立,。原判認(rèn)定何鵬燕的行為構(gòu)成介紹賣淫罪的事實(shí)清楚，證據(jù)充分，定性正確,。鑒于二審期間,，因新的司法解釋施行，認(rèn)定介紹賣淫罪情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)與以前掌握的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化,，導(dǎo)致原判認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重不當(dāng),，應(yīng)當(dāng)依法予以改判。依照《中華人民共和國刑法》第三百五十九條第一款,、第六十七條第三款,、第五十二條、第五十三條,，《關(guān)于辦理組織,、強(qiáng)迫、引誘,、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問題的解釋》第九條第（一）項(xiàng),、第（二）項(xiàng)和《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng),、第（二）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

原審被告人何鵬燕犯介紹賣淫罪,，判處有期徒刑四年六個(gè)月,，并處罰金八千元。

二,、主要問題

如何理解組織賣淫罪中“賣淫人員在三人以上的”含義,？

三、裁判理由

我國1979年刑法中沒有規(guī)定組織賣淫罪,，1991年9月4日公布的《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定》（以下簡稱《決定》）對(duì)刑法有關(guān)規(guī)定作了補(bǔ)充修改,，其中增加了組織賣淫罪，即“組織他人賣淫的,，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,，并處一萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)，情節(jié)特別嚴(yán)重的,，處死刑,，并處沒收財(cái)產(chǎn)?！庇捎凇稕Q定》沒有關(guān)于組織賣淫罪的具體罪狀描述,，司法實(shí)踐當(dāng)中，一般根據(jù)《最高人民法院,、最高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行〈全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定〉的若干問題的解答》（以下簡稱《解答》）的規(guī)定來認(rèn)定組織賣淫罪,，即《解答》規(guī)定的“組織他人賣淫罪，是指以招募、雇傭,、強(qiáng)迫,、引誘、容留等手段,，控制多人從事賣淫的行為,。本罪的主體必須是賣淫的組織者，可以是幾個(gè)人,，也可以是一個(gè)人,，關(guān)鍵要看其在賣淫活動(dòng)中是否起組織者的作用?！?/span>但是,，由于1997年刑法吸收并修改了《決定》關(guān)于組織賣淫罪的上述內(nèi)容，《解答》也于2013年失效,，而2015年11月1日起施行的《刑法修正案（九）》又將刑法第三百五十八條修改為“組織,、強(qiáng)迫他人賣淫的，處五年以上十年以下有期徒刑,，并處罰金,；情節(jié)嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)”,。司法實(shí)踐中對(duì)于如何認(rèn)定組織賣淫罪存在一定爭議和困惑。

鑒于此,，《最高人民法院,、最高人民檢察院關(guān)于辦理組織、強(qiáng)迫,、引誘,、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《涉賣淫刑案解釋》）第一條第一款規(guī)定,，以招募,、雇傭、糾集等手段,，管理或者控制他人賣淫,，賣淫人員在三人以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百五十八條規(guī)定的“組織他人賣淫”,。比較《涉賣淫刑案解釋》和《解答》的規(guī)定可以看出,，《涉賣淫刑案解釋》在《解答》的基礎(chǔ)上對(duì)“組織他人賣淫”的含義進(jìn)行了修改，主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是組織行為方面,。《解答》規(guī)定的“以招募,、雇傭,、強(qiáng)迫、引誘,、容留等手段”容易混淆引誘,、容留、介紹賣淫罪與組織賣淫罪的概念,，因此,，《涉賣淫刑案解釋》采用了“招募、雇傭,、糾集等”方式的表述,。將引誘、容留等手段隱含在組織人員的方法之中,，以將組織賣淫與一般的引誘,、容留及介紹賣淫行為區(qū)分開來。二是組織特征方面,。《解答》規(guī)定的“控制多人從事賣淫”容易混淆組織賣淫罪和強(qiáng)迫賣淫罪的概念,。雖然組織賣淫可以包括強(qiáng)迫賣淫，但是,，強(qiáng)迫賣淫涵蓋不了組織賣淫,。因此，《涉賣淫刑案解釋》將《解答》的“控制他人賣淫”改為“管理,、控制他人賣淫”，以體現(xiàn)司法實(shí)踐當(dāng)中,，不少賣淫人員是自愿賣淫,，較自由地在多個(gè)賣淫組織中“接單”，并且自愿接受組織者管理的現(xiàn)實(shí)情況,。

根據(jù)《涉賣淫刑案解釋》的上述規(guī)定,，構(gòu)成組織賣淫罪應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下三個(gè)條件：（1）組織者對(duì)賣淫人員采用了招募、雇傭,、糾集等手段,；（2）組織者具有管理或者控制他人賣淫的行為；（3）賣淫人員達(dá)到三人以上,。

本案中,，被告人何鵬燕的行為符合前兩項(xiàng)條件，但對(duì)于是否符合“賣淫人員在三人以上”,，在二審審理期間存在兩種不同觀點(diǎn)：

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為,，“賣淫人員在三人以上”是指在指控的犯罪期間內(nèi)，賣淫人員累計(jì)達(dá)到三人以上,。本案中,，賣淫人員已累計(jì)達(dá)到三人以上,，符合《涉賣淫刑案解釋》對(duì)組織賣淫罪的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為組織賣淫罪,。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為,，“賣淫人員在三人以上”是指在指控的犯罪期間內(nèi)，管理,、控制賣淫人員不是累計(jì)達(dá)到三人以上,，而是在同一時(shí)間段內(nèi)管理、控制的賣淫人員達(dá)到三人以上,。本案中,，賣淫人員是先后累計(jì)達(dá)到三人以上，但被告人何鵬燕先是對(duì)李某某的賣淫活動(dòng)進(jìn)行管理,，李某某離開后再對(duì)秦某,、萬某的賣淫活動(dòng)進(jìn)行管理，三名賣淫人員在被管理的時(shí)間上不存在交叉,、重疊,，不符合《涉賣淫刑案解釋》對(duì)組織賣淫罪的規(guī)定。何鵬燕具有介紹賣淫的行為,，應(yīng)以介紹賣淫罪定罪處罰,。

我們同意第二種觀點(diǎn)。具體理由如下：

（一）符合組織賣淫罪中“組織”的本意

在我國刑法中,，涉及到“組織”行為的罪名有多個(gè),，如“組織、領(lǐng)導(dǎo),、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪”,、“組織考試作弊罪”、“組織賣淫罪”等,。雖然由于“組織”一詞詞義的廣泛性及不同罪名間構(gòu)成上的差異性,，導(dǎo)致不同罪名下“組織”一詞的含義不盡相同，但這些“組織”行為也存在以下共性,。一是,，“組織”行為表現(xiàn)為一種作為行為，即行為人積極實(shí)施刑法所禁止的行為,。二是,，“組織”行為的對(duì)象，即被組織者應(yīng)為多人,?！敖M織”是將分散的人或事物按照一定的形式相結(jié)合，在數(shù)量上由少變多,。三是,，“組織”行為的目的在于使分散的人或物形成相對(duì)固定的整體,，具備“組織性”，在實(shí)質(zhì)上由弱變強(qiáng),。

由此,，我們可以將刑法規(guī)定的“組織”行為的基本模式表述為行為人為了達(dá)到一定的犯罪目的，將分散的人或事物按照一定的形式相結(jié)合,，形成相對(duì)固定的整體的行為,。

（二）組織賣淫罪的構(gòu)成應(yīng)當(dāng)以具有“組織性”為前提

通過對(duì)“組織”的理解分析，可以看出刑法規(guī)定的“組織”行為的本質(zhì)在于體現(xiàn)“組織性”,，即強(qiáng)調(diào)由分散個(gè)體組成整體的穩(wěn)固性和強(qiáng)大性,。這不只要求簡單的將單個(gè)個(gè)體召集到一起，還要求組成成員的相對(duì)固化,，形成相應(yīng)的紀(jì)律,、規(guī)則，具備一定的行為定式,，從而使整體的實(shí)力遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于個(gè)體實(shí)力的簡單相加,。

就組織賣淫罪而言，該罪的構(gòu)成同樣應(yīng)當(dāng)以具有“組織性”為前提,，即將單個(gè)賣淫人員以招募,、雇傭、糾集等手段整合為三人以上的穩(wěn)定的賣淫團(tuán)體,，并按照相應(yīng)的紀(jì)律,、規(guī)則對(duì)賣淫活動(dòng)進(jìn)行管理或控制。因此,，對(duì)刑法第三百五十八條規(guī)定的“組織他人賣淫’”的理解也必須從是否具有組織性上進(jìn)行考察,。《涉賣淫刑案解釋》第一條規(guī)定,，以招募、雇傭,、糾集等手段,，管理或者控制他人賣淫，賣淫人員在三人以上的,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法規(guī)定的“組織他人賣淫”,。對(duì)此，應(yīng)當(dāng)從以下三個(gè)方面來理解：

首先,，組織他人賣淫的“組織性”在人數(shù)上要求達(dá)到多人,。即，行為人組織的賣淫人員的人數(shù)必須達(dá)到三人及以上,，在數(shù)量上實(shí)現(xiàn)由少變多,，如果賣淫的人數(shù)沒有達(dá)到三人,，那么行為的“組織性”則無法體現(xiàn)。

其次,，組織他人賣淫的“組織性”在空間上要求具有穩(wěn)定性,。即，組織者與賣淫人員通過一定的管理或者控制手段形成相對(duì)穩(wěn)定的團(tuán)體,，從而讓賣淫人員處于有序狀態(tài)下進(jìn)行賣淫交易,。

再次，組織他人賣淫的“組織性”在時(shí)間上要求具有重合性,。即,，三人以上的賣淫人員在被管理或者控制的某個(gè)時(shí)間段必須存在交叉、重疊,，也即,，三人以上的賣淫人員必須是同時(shí)出現(xiàn)在一個(gè)時(shí)間段內(nèi)，方能體現(xiàn)組織賣淫中的“組織性”,?！皶r(shí)間上的重合”是“人數(shù)上多數(shù)”和“空間上穩(wěn)定”有機(jī)結(jié)合的必要結(jié)合點(diǎn)。如果賣淫人員處于今天A來了又離開,、明天B來了又離開,，后天C來了又離開這樣一種流動(dòng)不定的狀態(tài)，那么,，穩(wěn)定的賣淫團(tuán)體難以形成,，“組織性”也難以體現(xiàn)。

就本案而言,，被告人何鵬燕先是對(duì)李某某的賣淫活動(dòng)進(jìn)行管理,，李某某離開后再對(duì)秦某、萬某的賣淫活動(dòng)進(jìn)行管理,。何鵬燕在管理賣淫人員李某某,、秦某、萬某的時(shí)間上不存在交叉,，未能將賣淫人員整合成為三人以上的穩(wěn)定的賣淫團(tuán)體,，缺乏組織他人賣淫的“組織性”。因此,，何鵬燕的行為不構(gòu)成組織賣淫罪,。

（三）將“賣淫人員在三人以上”理解為累計(jì)達(dá)到三人以上，將會(huì)造成罪責(zé)刑不相適應(yīng)

組織賣淫罪起點(diǎn)刑為五年有期徒刑,，在刑法第八節(jié)中屬于重罪,，量刑起點(diǎn)較高，將《涉賣淫刑案解釋》規(guī)定的“賣淫人員在三人以上”理解為累計(jì)達(dá)到三人以上,，將會(huì)放寬組織賣淫罪的成立條件,，擴(kuò)大打擊面,。之所以不能將《涉賣淫刑案解釋》第一條規(guī)定的“三人以上”理解為累計(jì)三人以上，主要原因在于同時(shí)管理,、控制“三人以上”賣淫和累計(jì)管理,、控制三人以上賣淫的社會(huì)危害性是不一樣的。同一時(shí)間段內(nèi),，管理,、控制“三人以上”賣淫，體現(xiàn)了組織賣淫行為的“規(guī)模效應(yīng)”,。而“規(guī)模效應(yīng)”既是組織賣淫行為的表現(xiàn)特征,，也是其社會(huì)危害較容留、介紹賣淫更大的體現(xiàn),，對(duì)社會(huì)正常秩序的沖擊力也更大,。這也是組織賣淫罪的起刑點(diǎn)高于容留、介紹賣淫罪的主要原因,。

綜上,，被告人何鵬燕雖然具有聯(lián)系嫖客、與嫖客談價(jià)格,、收取嫖資,、確定與賣淫女之間對(duì)嫖資的分配、接送賣淫女等“管理他人賣淫”的行為,，但是賣淫女李某某與萬某,、秦某是在不同時(shí)段從事賣淫活動(dòng)，不符合《涉賣淫刑案解釋》規(guī)定的“賣淫人員在三人以上”的條件,，不構(gòu)成組織賣淫罪,。本案一審期間雖然《涉賣淫刑案解釋》尚未公布實(shí)施，但一審法院認(rèn)定何鵬燕的行為不構(gòu)成組織賣淫罪,，完全符合《涉賣淫刑案解釋》的規(guī)定和精神,。本案二審期間《涉賣淫刑案解釋》公布實(shí)施，何鵬燕介紹三名已滿14周歲不滿18周歲的賣淫女賣淫,，不符合《涉賣淫刑案解釋》對(duì)介紹賣淫罪規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)（《涉賣淫刑案解釋》規(guī)定引誘,、容留、介紹五人以上的未成年人,、孕婦、智障人員,、患有嚴(yán)重性病的人賣淫的,，構(gòu)成“情節(jié)嚴(yán)重”），二審法院認(rèn)定被告人何鵬燕犯介紹賣淫罪,，改判其有期徒刑四年六個(gè)月,，并處罰金八千元是適當(dāng)?shù)摹?/span>

撰稿：重慶市第三中級(jí)人民法院 程昔原,、何虎、張勝仙

審編：最高人民法院刑四庭 陸建紅

來源：《刑事審判參考》第115集