• 【發(fā)布單位】工商行政管理總局
• 【發(fā)布文號】工商檢字[1991]第5號
• 【發(fā)布日期】1991-01-11
• 【生效日期】1991-01-11
• 【失效日期】--
• 【文件來源】
• 【所屬類別】國家法律法規(guī)

國家工商行政管理局關(guān)于對《投機倒把 行政處罰暫行條例施行細(xì)則》若干問題的答復(fù)

國家工商行政管理局關(guān)于對《投機倒把
 行政處罰暫行條例施行細(xì)則》若干問題的答復(fù)
 
（1991年1月11日工商檢字＜1991＞第5號）
各省,、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市,、經(jīng)濟特區(qū)工商行政管理局：

 《
投機倒把行政處罰暫行條例施行細(xì)則》（以下簡稱《細(xì)則》）發(fā)布施行以來,，各地工商行政管理機關(guān)提出了一些具體問題。經(jīng)研究,，現(xiàn)對這些問題答復(fù)如下：



一,、關(guān)于《細(xì)則》的法律地位問題

 經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)施行的《細(xì)則》，屬行政法規(guī),。



二,、關(guān)于《細(xì)則》的施行時間

 1990年8月17日國家工商行政管理局局長公布《細(xì)則》的時間，為《細(xì)則》開始施行的時間,。



三,、關(guān)于《細(xì)則》的適用問題

 對在《細(xì)則》施行前已結(jié)束的投機倒把行為，在《細(xì)則》施行后查處的，可參照《細(xì)則》的規(guī)定進行處罰,；對在《細(xì)則》施行前后持續(xù)進行的投機倒把行為,，在《細(xì)則》施行后發(fā)現(xiàn)的，應(yīng)按《細(xì)則》的規(guī)定處罰,。



四,、關(guān)于國家指令性計劃的范圍問題

 《細(xì)則》第二條第（一）項所指的“國家指令性計劃”的范圍包括：國家計劃委員會編制下達的物資生產(chǎn)分配計劃；國務(wù)院有關(guān)部委,、直屬機構(gòu)編制下達的物資生產(chǎn)分配計劃,；各省、自治區(qū),、直轄市和計劃單列市人民政府編制下達的物資生產(chǎn)分配計劃,。



五、關(guān)于倒賣走私物品,、特許減免稅物品行為與走私行為的界限問題

 《細(xì)則》第二條第（二）項所指的倒賣走私物品,、特許減免稅物品的行為與走私行為是兩種不同性質(zhì)的違法行為。走私是違反《
海關(guān)法》的有關(guān)規(guī)定,，逃避海關(guān)監(jiān)管的違法行為,。倒賣走私物品，是指行為人將已走私入境的物資,、物品在境內(nèi)進行轉(zhuǎn)賣,，從中牟取非法利潤的投機倒把行為。走私行為與倒賣走私物品的投機倒把行為所違反的法規(guī)是不同的,。對于走私行為,，應(yīng)由海關(guān)依照《
海關(guān)法》進行處理；對于在國內(nèi)倒賣走私物品和特許減免稅物品的投機倒把行為,，應(yīng)由工商行政管理機關(guān)依照《
投機倒把行政處罰暫行條例》（以下簡稱《條例》）及其《細(xì)則》進行處理,。對于倒賣無國營商店發(fā)票或無海關(guān)稅單的進口商品的行為，工商行政管理機關(guān)也可以依照《條例》及其《細(xì)則》進行處理,。

 對個人隨身攜帶的國家限制進口商品的管理,，應(yīng)按有關(guān)文件執(zhí)行。



六,、關(guān)于執(zhí)行《細(xì)則》第二條第（三）項時應(yīng)注意的問題

 爆破器材,、麻醉藥品、毒性藥品,、精神藥品和放射性藥品屬于國家禁止自由買賣的物品,，有關(guān)這些物品的品種范圍和種植、生產(chǎn),、供應(yīng),、運輸,、進出口及使用的管理問題，國務(wù)院已分別發(fā)布專項管理法規(guī),。因此,，對于違反專項法規(guī)的行為，應(yīng)嚴(yán)格按照專項法規(guī)的規(guī)定由衛(wèi)生行政,、公安和司法機關(guān)分別管理,。工商行政管理機關(guān)按照《細(xì)則》的規(guī)定，可以對倒賣爆破器材,、麻醉藥品,、毒性藥品、精神藥品和放射性藥品的投機倒把行為進行查處,。



七,、關(guān)于專營、專賣物資,、物品是否包括“統(tǒng)一經(jīng)營”和“指定經(jīng)營”的物資,、物品的問題

 《細(xì)則》第二條第（四）項所指的“國家規(guī)定的專營或者專賣物資、物品”,，不包括“統(tǒng)一經(jīng)營”和“指定經(jīng)營”的物資,、物品。對非法經(jīng)營“統(tǒng)一經(jīng)營”和“指定經(jīng)營”的物資,、物品的行為,，可按有關(guān)法規(guī)和規(guī)章處理,；對其中非法經(jīng)營額或獲利數(shù)額較大,，并構(gòu)成擾亂經(jīng)濟秩序的行為，可以依照《條例》第三條第一款第（十一）項的規(guī)定處理,。



八,、關(guān)于查處倒賣經(jīng)濟合同的案件時應(yīng)注意的問題

 （一）《細(xì)則》第四條所指的經(jīng)濟合同文本是指具有實際權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的經(jīng)濟合同文書，而不是指空白的合同用紙,。

 （二）合法轉(zhuǎn)讓經(jīng)濟合同是指合同當(dāng)事人因故不能履行或不能全部履行合同,，而依照合同管理法規(guī)的規(guī)定將該項合同的權(quán)利義務(wù)部分或全部轉(zhuǎn)讓給第三方的行為。倒賣經(jīng)濟合同具體說就是當(dāng)事人將自己簽訂的經(jīng)濟合同或?qū)乃耸种械玫降慕?jīng)濟合同,，以牟取非法利益為目的,，轉(zhuǎn)賣給第三人的行為。二者在形式上雖有近似之處,，但在本質(zhì)上有根本區(qū)別：

 1．合法轉(zhuǎn)讓經(jīng)濟合同是為了有效地履行經(jīng)濟合同,，當(dāng)事人不是為從中牟利；而倒賣經(jīng)濟合同的當(dāng)事人是為了牟取非法利潤,；

 2．合法轉(zhuǎn)讓經(jīng)濟合同的當(dāng)事人在合同簽訂時有履約能力,，只是因故不能履行,，而倒賣經(jīng)濟合同的行為人一般在簽約時就沒有履約能力或者在簽約時就不準(zhǔn)備履行合同。

 （三）在國家開辦的期貨市場內(nèi),，期貨合同的轉(zhuǎn)讓和買賣屬于合法行為,，不能視為倒賣經(jīng)濟合同。



九,、關(guān)于查處銷售冒牌商品,、假商品和劣質(zhì)商品行為的問題

 （一）關(guān)于“冒牌商品”、“假商品”和“劣質(zhì)商品”的概念應(yīng)嚴(yán)格按《細(xì)則》的規(guī)定掌握,。

 （二）對銷售冒牌商品,、假商品、劣質(zhì)商品的行為,，應(yīng)區(qū)分不同情節(jié)定性處理,。下列情形可以按投機倒把定性：

 1．明知是冒牌商品、假商品,、劣質(zhì)商品而出售,、推銷的；

 2．出售,、推銷冒牌商品,、假商品、劣質(zhì)商品造成實際損害情節(jié)嚴(yán)重的,。

 （三）明知是冒牌商品,、假商品、劣質(zhì)商品仍大量購進后,，由于工商行政管理機關(guān)及時查處等原因尚未出售,、推銷的，應(yīng)按投機倒把定性,，但在處罰上可按《條例》第九條規(guī)定的處罰種類從輕處理,，或按照《細(xì)則》第十五條第一款第（九）項“對未取得非法所得的，處十萬元以下的罰款”的規(guī)定,，適當(dāng)從輕掌握,。

 對無照經(jīng)營或超越經(jīng)營范圍，制造,、推銷冒牌商品,、假商品、劣質(zhì)商品的行為,，除按上述辦法處理外,，還可參照《
企業(yè)法人登記管理條例》的規(guī)定定性處理。



十,、關(guān)于如何理解和掌握“等值”的問題

 《細(xì)則》第十五條第一款第（一）,、（二）,、（四）、（五）,、（七）項涉及到查處物資（物品,、商品）等值的罰款問題。等值應(yīng)從以下幾點掌握：

 （一）以購進物資（物品,、商品）的價格為根據(jù),，一般應(yīng)以進貨發(fā)票或其他有關(guān)的資料為準(zhǔn)；無法取得發(fā)票或有關(guān)資料的,，由工商行政管理機關(guān)根據(jù)當(dāng)時市場價格確定,。

 （二）走私物品、特許減免稅物品,，以同類型號物品到岸價格為根據(jù),，無法確定時，由工商行政管理機關(guān)商有關(guān)部門確認(rèn),。

 （三）金銀（包括金銀制品）和外匯,，其等值的計算，以國家有關(guān)法律,、法規(guī)為根據(jù),；文物按國家文物保護管理法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。無法確定時,，可請有關(guān)主管部門協(xié)助確定,。



十一、關(guān)于“縣級以上工商行政管理機關(guān)”的解釋

 《條例》和《細(xì)則》中的“縣級以上工商行政管理機關(guān)”是指縣局級以上工商行政管理局和分局,，及經(jīng)省級人民政府批準(zhǔn)成立的縣（處）級工商行政管理機構(gòu),。



十二、關(guān)于公告的幾種形式和期間

 《細(xì)則》第十八條規(guī)定“確實無法送達的,，應(yīng)當(dāng)予以公告”,，公告送達可以采用登報,、廣播,、張貼布告的形式。在公告時采用哪種方式為宜,，由處理案件的工商行政管理機關(guān)根據(jù)具體情況確定,。自發(fā)布公告之日起，經(jīng)過三個月,，即視為送達,。



十三、關(guān)于從輕處罰如何理解和掌握的問題

 從輕處罰是指工商行政管理機關(guān)在法律,、法規(guī)賦予的自由裁量權(quán)限內(nèi),，對當(dāng)事人的行政處罰選擇較輕的處罰種類或處罰幅度進行處罰,。



十四、關(guān)于延長復(fù)議期限時應(yīng)如何通知被處罰人的問題

 《細(xì)則》第十九條第二款規(guī)定延長復(fù)議期限的“應(yīng)及時通知被處罰人”,。復(fù)議機關(guān)對因特殊情況不能按期作出復(fù)議決定需延長復(fù)議期限的,，應(yīng)制發(fā)說明情況的通知書，送達被處罰人,，同時抄送原處理機關(guān),。



十五、關(guān)于《細(xì)則》第二十二條“規(guī)定的期限內(nèi)繳清罰沒款”的理解和掌握問題

 該條所指的期限是指工商行政管理機關(guān)的處罰決定或者復(fù)議決定中所明確的繳清罰沒款的期限,。期限的具體時間,，由進行處罰或復(fù)議的工商行政管理機關(guān)根據(jù)行為人的具體情況確定。



十六,、關(guān)于《細(xì)則》第二十三條“發(fā)現(xiàn)確有錯誤”如何理解和掌握的問題

 “錯誤”包括：

 （一）處理定性不準(zhǔn)確或處罰不恰當(dāng)?shù)模?
 （二）濫用職權(quán)損害國家利益或當(dāng)事人的合法權(quán)益的,；

 （三）超越工商行政管理機關(guān)的管轄范圍辦理案件的；

 （四）不按法律,、法規(guī)和規(guī)章所規(guī)定的程序辦理案件的,。

 此外，依據(jù)其他規(guī)定的原則,，國家工商行政管理局認(rèn)為必須糾正的,。



十七、關(guān)于對構(gòu)成犯罪的投機倒把行為除依法進行行政處罰外追究刑事責(zé)任的問題

 對投機倒把行為進行行政處罰,，是國家法律和法規(guī)賦予工商行政管理機關(guān)特有的權(quán)力,。行政處罰不僅是對投機倒把行為進行經(jīng)濟處罰，還包括通報批評,、責(zé)令停業(yè)整頓,、吊銷營業(yè)執(zhí)照等處罰。按照法律規(guī)定,，這幾項處罰應(yīng)由工商行政管理機關(guān)執(zhí)行,。工商行政管理機關(guān)對情節(jié)嚴(yán)重、構(gòu)成犯罪的投機倒把行為,，應(yīng)按照《條例》,、《細(xì)則》和工商檢字＜1989＞86第號文件的規(guī)定執(zhí)行。