近年來,，隨著高新技術的迅速發(fā)展和資本市場的深入改革,，私募基金和風險投資也成為人們關注的熱點話題，其中,，風險合同中的強制隨售權條款十分重要,。強制隨售權，也可稱為強賣權或帶領權,，風險投資人享有的強制“公司”原有股東參與公司出售的權利,。如果“公司”在一個約定的期限內未能上市，投資人有權強制“公司”的原有股東和自己一起向第三方轉讓股份,，原有股東必須依照投資人與第三方達成的轉讓價格和轉讓條件,，參與到與第三方的股權轉讓交易中來。那么,，如何認定私募投資合同中的強制隨售權,？

一、交易發(fā)起人

交易發(fā)起人通常為投資人,，但是在合同條款中往往表述為“A系列優(yōu)先股股東”,，而且存在數量要求，即簡單多數或者絕對多數,。這些要求均和風險投資企業(yè)的資本結構密切相關,。通常來說，風險投資的成長需要大量資金的支持,，第一輪風險資本進入之后往往還有第二輪的風險資本進入,，而且風險資本投資往往采取可轉換優(yōu)先股的模式，此時我們把第一輪風險投資者稱為“A系列優(yōu)先股股東”,，第二輪風險投資者稱為“B系列優(yōu)先股股東”,，依此類推可以把第N輪風險投資者稱為“N系列優(yōu)先股股東”。

實際上,，強制隨售條款能為任一系列的風險投資人所采納,，但為問題說明的方便，在本文中我們假定分析A系列優(yōu)先股股東實現強制隨售權的情形,。此外,，我們需要注意,，上述示例條款中還包含優(yōu)先股的數量要求，而且在很多情形下均要求絕對多數,，即三分之二以上,。這主要是防止強制隨售權利的濫用，從而避免強制隨售程序被少數優(yōu)先股股東隨意提起,，優(yōu)先股相對于普通股而言在比例上始終屬于少數,。

二、董事會同意

在若干合同條款中,，強制隨售的條件尚包括“董事會的同意”,。一般來說，風險投資合同中也存在有關董事會構成的條款,，風險投資人往往也會借助董事會的重新構造獲得一定的公司管理權利,，但多數情形下仍是發(fā)起人取得董事會多數席位并獲得控制權?！岸聲狻睏l件的引入無疑對風險投資人強制隨售權利的實現帶來了一定困難,，但對于公司發(fā)起人來說未嘗不是一件好事，因為通過這一條件的設置可以阻擾對其不利的交易,。因此,，強制隨售條款中是否包含“董事會同意”的內容取決于雙方當事人的協商，雙方對于董事會結構的安排很大程度上會決定董事會的同意能否作為強制隨售的實現條件,。

三,、觸發(fā)事件

強制隨售的生效條件非常復雜，有的規(guī)定在“合格IPO之前”,，有的規(guī)定“在本輪融資交割結束4年后”，有的則不做任何規(guī)定,。這就更凸顯了強制隨售條款適用的復雜性,。實際上，風險資本的退出可以區(qū)分為若干階段,，在風險投資初始期一般不會采取強制隨售的做法,，因為此時企業(yè)尚未發(fā)展成熟，即使強制退出一般也不會獲得較多資本,；在風險投資成熟期,，隨著投資企業(yè)IPO的順利實現，風險資本的退出往往隨著普通股的轉讓而實現,；介于初始期和成熟期之間的階段,，特別是公司經過若干年發(fā)展之后不能順利實現IPO，此時一般通過第三方收購的方式實現風險資本的退出,，也即強制隨售條款在此時具有廣泛的應用空間,。對于觸發(fā)事件的詳細規(guī)定,，通常可避免風險投資人濫用強制隨售條款,，亦可有效保護公司發(fā)起人的利益,。

四、約束對象：普通股股東和其他優(yōu)先股股東

至于強制隨售條款的約束對象,，通過對示例條款的分析亦可看出,，其可包括所有的普通股股東，也還可包括其他優(yōu)先股股東,。強制隨售條款旨在解決優(yōu)先股股東和普通股股東之間的關系（投資人和發(fā)起人的關系）,，實際上賦予了優(yōu)先股股東要求普通股股東參與特定交易的權利，所以強制隨售條款原則上只約束普通股股東,。但是,，風險投資往往具有金額高、風險大的特點,，多數風險投資人往往會一起對同一企業(yè)進行投資,，此時風險投資人之間的關系也有必要通過強制隨售條款的引入加以調整。

五,、具體要素：價格,、方式、數量

強制隨售條款往往會規(guī)定：普通股股東和其他優(yōu)先股股東的股份轉讓必須按照多數優(yōu)先股股東和第三方達成的協議進行,。部分條款僅簡單的寫明參照協議進行,，對于轉讓價格、轉讓方式,、轉讓數量并不做具體規(guī)定,；部分條款則對上述因素加以明確規(guī)定。以轉讓價格為例,，為了防止投資人低價轉讓公司股份,，普通股股東通常可以要求第三方股份收購價格不能低于融資價格的N倍,，這樣避免發(fā)起人血本無歸局面的出現,。

當然，實踐中的強制隨售條款設計更為復雜,，上述歸類只是從體系的視角大致分析了強制隨售條款的內容構成和結構特征,，而且僅從條款內容自身無法評價設計方略的優(yōu)劣。只有將具體條款置于法律體系之中,，特別是考慮合同法,、公司法等法律的制度約束，才能理解強制隨售條款的體系構造,。