隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，我國上市公司也逐漸增多,，相應地,，上市公司財務造假的現(xiàn)象也越來越多，越來越嚴重,，尤其是近段時間,，上市公司財務造假的新聞總能看到。由于財務造假會導致會計信息的失真,，引起會計誠信危機，給投資者與股民帶來巨大的危害與損失,，因此，對于上市公司財務造假的行為不容忽視,。

 

茅臺靚麗財報被指造假 或涉嫌隱藏利潤45.66億元

 

貴州茅臺上周末交出靚麗的2016年年報卻遭到了“造假”質(zhì)疑。近日,，有媒體報道茅臺業(yè)績涉嫌造假，與此同時,，又有微博名為“揚韜”的財經(jīng)大V發(fā)文質(zhì)疑茅臺涉嫌隱藏利潤45.66億元,，或為方便股權(quán)激勵。

 

上周末,，貴州茅臺發(fā)布2016年年報顯示,，公司實現(xiàn)營業(yè)收入388.62億元，同比增長18.99%;凈利潤167.18億元,，同比增長7.84%;其中茅臺酒營業(yè)收入367.14億元,，占總營收94.47%。

 

有酒企業(yè)績“蓄水池”之稱的預收賬款項目,，也是體現(xiàn)公司未來業(yè)績增長潛力的一個指標,，貴州茅臺2016的預收賬款創(chuàng)新高，達到了驚人的175.41億元,，較上年同期增長112.32%,。年報解釋稱,，預收賬款增長是經(jīng)銷商預付的貨款增加所致，經(jīng)營現(xiàn)金流更是達到374.51億元,，同比增長114.79%,。

 

然而,，揚韜發(fā)文《茅臺財報涉嫌造假：隱藏利潤45.66億或為方便做股權(quán)激勵》稱：茅臺母公司的營業(yè)成本基本是茅臺酒的生產(chǎn)成本，合并報表的營業(yè)成本也是茅臺酒的生產(chǎn)成本,，兩者的數(shù)據(jù)應該基本一致,。2016年，母公司報表營業(yè)成本40.12億,，合并報表營業(yè)成本34.10億,。為什么差距這么大？

 

外界質(zhì)疑聲認為,，如果母公司報表和合并報表里的營業(yè)成本差距大,，說明利潤有可能被操縱。而2016年貴州茅臺母公司報表營業(yè)成本40.12億,，合并報表營業(yè)成本34.10億,。差距之所以這么大，是因為母公司把茅臺酒賣給了子公司銷售公司,，但是銷售公司并沒有把全部的酒都賣給經(jīng)銷商,，所以合并報表營業(yè)成本比母公司報表少，而這就說明利潤可能被操縱,。

 

據(jù)悉,，2016年茅臺增收不增利，毛利率比去年還下降了0.93%,，但茅臺一直在漲價,，市場人士因此對其財報表示質(zhì)疑。

 

有報道指出,，“消費稅一直是茅臺操縱利潤的法寶之一,。2016年，茅臺消費稅為50.95億,，同比增長了105%,，增長了26.1億。假設(shè)茅臺的消費稅跟茅臺酒的收入是完全匹配的,，根據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)反推計算,，2016年茅臺的消費稅應該為：24.85*118.95%=29.56億。2016年茅臺消費稅虛增：50.95-29.56=21.36億,。所以,，收入少確認和消費稅虛增隱藏的利潤為29.51+21.36-（68.48/388*29.56）=45.66億。”

 

茅臺隱藏利潤到底是為何,？投資界認為,，或為高管股權(quán)激勵鋪路。揚韜微博也指出：“10多年前,，我曾強烈質(zhì)疑過哈藥集團等公司的利潤造假情況（全部是隱瞞利潤）,，當時的主要手法是調(diào)節(jié)應付工資來減少當期利潤。對于靠廣告營銷為主的公司,，這種隱藏主要是為了平滑利潤,。茅臺2016年的利潤顯然不合理，是為了將來兌現(xiàn),，未來會有一次性大爆發(fā),。如果是為了某些管理人員的股權(quán)激勵，必須舉報它,?！?/p>

 

據(jù)悉，貴州茅臺2014年7月30日,，控股股東準備給高管和核心技術(shù)團隊進行股權(quán)激勵,，并于2017年12月底完成股權(quán)激勵辦法。而這幾年隱藏利潤,，后面幾年就可以釋放利潤,，釋放利潤的年度正好是股權(quán)激勵承諾業(yè)績的年度。

 

另外,，貴州茅臺的關(guān)聯(lián)交易還被指涉嫌利益輸送,。據(jù)悉，2016年,，貴州茅臺上市公司及子公司將資金歸集到貴州茅臺集團財務有限公司,，但是，上市公司只占財務公司51%股份,，那么享受的利息收入只占51%,。2016年末，茅臺的貨幣資金高達668億,，利息收入12.9億,，這對于上市公司股東來說，損害極大,。

 

京華時報記者4月18日與茅臺方面聯(lián)系,，但是未獲得相關(guān)回復。

 

香頌資本執(zhí)行董事沈萌表示,，在國內(nèi),，狹義的利潤造假是以謀求非法利益為目的,，通過偽造單據(jù)合同等方式制造虛假利潤數(shù)字，但如果是說通過會計手段調(diào)整利潤數(shù)字,，并不涉嫌偽造證據(jù)憑證并以不正當利益為目標,，這個只算是廣義的利潤造假,，也是很常見的,。

 

但如果這些手段的運用是以損害全體股東利益而使少數(shù)人受益，那么就涉嫌違背股東信托義務甚至涉嫌違法,。（京華時報）

 

上市公司虛假陳述的法律后果

 

虛假陳述,，是指信息披露義務人違反證券法律規(guī)定，在證券發(fā)行或者交易過程中,，對重大事件不正確或不正當披露信息和陳述事實的行為,。上市公司虛假陳述的目的多種多樣，或為騙取上市資格,，或為騙取配股資格,，也或為利用虛假陳述單獨或伙同他人操縱股票價格，從中獲利,。虛假陳述屬于違法甚至犯罪行為,，做出虛假陳述的上市公司需要承擔相應的法律責任。

 

對于上市公司虛假陳述的法律后果,，我們主要從行政責任,，民事責任以及刑事責任分析

 

一、行政責任

 

根據(jù)《證券法》第一百九十三條規(guī)定,，發(fā)行人,、上市公司或者其他信息披露義務人虛假陳述，責令改正,，給予警告,，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告,，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款,。其控股股東、實際控制人指使虛假陳述的,，依照前款規(guī)定處罰,。

 

二、民事責任

 

上市公司財務造假,，虛假陳述導致投資者與股民接收信息不真實,，容易造成這兩者的損失，顯然,，其相應的民事責任是應該承擔的,。

 

1、民事責任的歸責原則

 

我國區(qū)分不同的主體而規(guī)定了不同的歸責原則：

 

（1）無過錯責任原則

 

根據(jù)《證券法》第六十九條規(guī)定，發(fā)行人,、上市公司公告的招股說明書,、公司債券募集辦法、財務會計報告,、上市報告文件,、年度報告、中期報告,、臨時報告以及其他信息披露資料,，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏,，致使投資者在證券交易中遭受損失的,，發(fā)行人、上市公司應當承擔賠償責任,。

 

（2）過錯推定責任

 

發(fā)行人,、上市公司的董事、監(jiān)事,、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人,、承銷的證券公司，應當與發(fā)行人,、上市公司承擔連帶賠償責任,，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。

 

（3）過錯責任

 

發(fā)行人,、上市公司的控股股東,、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人,、上市公司承擔連帶賠償責任,。

 

2、民事責任的構(gòu)成要件

 

虛假陳述民事責任的構(gòu)成要件主要有四點：違法行為,、主觀過錯,、虛假陳述和損害后果之間的因果關(guān)系、損害后果,。

 

（1）違法行為

 

虛假陳述主要具體表現(xiàn)為虛假記載,、誤導性陳述、重大遺漏,、不正當披露等等虛假陳述行為,。

 

（2）主觀過錯

 

主觀過錯適用于區(qū)分不同虛假陳述行為具體情形概念上，同時,，在適用歸責原則的時候,，主觀過錯對確定是否構(gòu)成虛假陳述行為,，適用不同的歸責原則有重大作用。

 

（3）虛假陳述和損害后果之間的因果關(guān)系

 

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第十八條規(guī)定,，投資人具有以下情形的,，人民法院應當認定虛假陳述與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系：投資人所投資的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券。投資人在虛假陳述實施日及以后,，至揭露日或者更正日之前買入該證券,。投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損,，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損,。

 

（4）損害后果

 

虛假陳述行為確實造成了投資者的實際損失,，只有造成實際損失才可以申請民事責任的賠償,。

 

3、賠償范圍

 

虛假陳述行為人在證券交易市場承擔民事賠償責任的范圍,，以投資人因虛假陳述而實際發(fā)生的損失為限,。投資人實際損失包括：

 

（1）投資差額損失；

（2）投資差額損失部分的傭金和印花稅,。

 

前款所涉資金利息,，自買入至賣出證券日或者基準日，按銀行同期活期存款利率計算,。導致證券被停止發(fā)行的,，投資人有權(quán)要求返還和賠償所繳股款及銀行同期活期存款利率的利息。

 

三,、刑事責任

 

近年來,，對于上市公司財務造假，其處罰大多為行政責任與民事責任,，很少涉及刑事責任,，但這也不代表其行為并不違反我國《刑法》。

 

1,、欺詐發(fā)行股票,、債券罪

 

《刑法》第一百六十條規(guī)定，在招股說明書,、認股書,、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容,，發(fā)行股票或者公司,、企業(yè)債券，數(shù)額巨大,、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的,，處五年以下有期徒刑或者拘役,，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。

單位犯前款罪的,，對單位判處罰金,，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役,。

 

2,、違規(guī)披露、不披露重要信息罪

 

《刑法》第一百六十一條規(guī)定,，依法負有信息披露義務的公司,、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，或者對依法應當披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露,，嚴重損害股東或者其他人利益,，或者有其他嚴重情節(jié)的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,，處三年以下有期徒刑或者拘役,，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。

 

如上所述,，虛假陳述的責任主體所承擔的法律責任主要有民事責任,，行政責任和刑事責任三種。投資人想要依據(jù)虛假陳述提起民事訴訟,，除了需要滿足相應的《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定外,，還需要依據(jù)有關(guān)機關(guān)的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書。

 

國內(nèi)外頻頻曝光的財務造假事件中不僅給投資者造成巨大損失,，而且對于資源的合理配置和證券市場的發(fā)展具有很大的危害,，更會給各國的經(jīng)濟帶來損失。由于國情的不同,，各國在懲處上市公司造假及虛假陳述所作的規(guī)定有所不同,，但無論懲處的輕重，都應以保護投資人和股東是利益為優(yōu)先,。