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新形式下的非法證據(jù)排除規(guī)則研究

中國法院網(wǎng) 2017-03-16 09:31:00
新形式下的非法證據(jù)排除規(guī)則研究

非法證據(jù)排除規(guī)則是指偵查機關(guān)通過非法方法獲取的證據(jù)不得作為定案根據(jù)的證據(jù)規(guī)則,,[①]是大多數(shù)現(xiàn)代法治國家普遍采用的一項刑事證據(jù)規(guī)則,。但我國確立非法證據(jù)排除規(guī)則較晚,直至2010年最高人民法院,、最高人民檢察院,、公安部、國家安全部,、司法部即“兩高三部”聯(lián)合頒布了《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》(《辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定》)和《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《非法證據(jù)的排除規(guī)定》)才集中規(guī)定了非法證據(jù)排除的實體及程序規(guī)則,,之前基本限于理論研究層面,。而2013年實施的修正的《中華人民共和國刑事訴訟法》吸收了理論界長期以來關(guān)于非法證據(jù)排除規(guī)則的研究成果,首次在立法上確立了非法證據(jù)排除規(guī)則,,是法治的一大進步,。但非法證據(jù)排除規(guī)則的構(gòu)建是一個龐大的系統(tǒng)工程,對此,,首先要解決的就是非法證據(jù)的范圍和排除非法證據(jù)的程序問題,,這是非法證據(jù)排除規(guī)則確立的大前提。

 

一,、非法證據(jù)的界定

 

中國《訴訟法大辭典》關(guān)于“非法證據(jù)”的釋義為:“不符合法定來源和形式的或違反訴訟程序取得的證據(jù)材料,。”據(jù)此,,非法證據(jù)就是在收集證據(jù)的過程中違反法律規(guī)定,,侵犯當(dāng)事人合法權(quán)利而收集到的證據(jù)。證據(jù)的合法性要件包括證據(jù)形式,、證據(jù)采集程序以及證據(jù)認(rèn)定程序,,三者缺一不可的,若有欠缺即屬于非法證據(jù),。[②]

 

在相關(guān)法律法規(guī)中,,主要體現(xiàn)在《非法證據(jù)的排除規(guī)定》對“非法證據(jù)”的定義做了規(guī)定,其第1條對非法言詞證據(jù)做了定義:“采用刑訊逼供等非法手段取得的犯罪嫌疑人,、被告人供述和采用暴力,、威脅等非法手段取得的證人證言、被害人陳述,,屬于非法言詞證據(jù)”,。其第14條對非法實物證據(jù)做了界定:“物證、書證的取得明顯違反法律規(guī)定,、可能影響公正審判的,,應(yīng)當(dāng)予以補正或者做出合理解釋。否則,,該物證,、書證不能作為定案的根據(jù)”。而依據(jù)《刑事訴訟法》第54條的規(guī)定,,非法證據(jù)排除規(guī)則中的非法證據(jù)是指采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人,、被告人供述;采用暴力,、威脅等非法方法收集的證人證言,、被害人陳述;不符合法定程序,,可能嚴(yán)重影響司法公正,,且不能補正或者做出合理解釋的物證,、書證。

 

在我國訴訟法學(xué)界,,對刑事非法證據(jù)的界定一直存在爭議,,主要存在有廣義和狹義之爭。[③]廣義說認(rèn)為,,刑事非法證據(jù)之所以不合法,,是因為收集或提供證據(jù)的主體、收集方法及證據(jù)的形式這三個方面中至少有一項是不合法的,。據(jù)此,,非法證據(jù)應(yīng)包括以下類型:

 

第一,取得主體不合法的證據(jù),。取證主體違法主要有兩種情形:一是取證資格的人員不具備相應(yīng)主體資格,。按照我國傳統(tǒng)證據(jù)法理論,收集,、獲取證據(jù)的主體限于法定司法人員,,具體包括審判人員、檢察人員,、偵查人員,其他主體皆不具有取證主體資格,,其所獲取的證據(jù)視為非法證據(jù),,不具有證據(jù)能力。二是本身具備取證主體資格,,但因違背回避制度,、管轄制度等規(guī)定取證而成為不合法主體。這種情形下,,雖然參與調(diào)查取證的偵查,、檢察人員等本為合法的取證權(quán)主體,但符合回避或無管轄權(quán)的條件,,對該案件已無合法的調(diào)查取證的權(quán)利,,為無取證權(quán)而取證。

 

第二,,形式不符合法律規(guī)定的證據(jù),。證據(jù)形式不合法,主要有兩種情形:一是所獲證據(jù)不在《刑事訴訟法》明文規(guī)定證據(jù)形式之內(nèi),;二是所獲證據(jù)在形式上不符合《刑事訴訟法》的特別要求,。例如,作為證據(jù)的鑒定結(jié)論,,但是沒有鑒定人簽字,、蓋章等,。

 

第三,取得方法不合法的證據(jù),。我國司法實踐中的取證方法違法,,存在兩種情形:一是取證手段或取證程序違法,即以法律明確禁止的手段或者違反法律規(guī)定的程序所獲取之證據(jù),。二是以“非法定偵查手段”取證,,指的是偵查機關(guān)以法律未明文授權(quán)之偵查手段所獲取的證據(jù),其特征是法律無此規(guī)定但仍依此取證,。[④]

 

狹義說則認(rèn)為,,刑事非法證據(jù)是由于法定人員違反法定程序,用不正當(dāng)方法收集證據(jù)材料,,而致證據(jù)不合法,。據(jù)此,非法證據(jù)只是不符合法律規(guī)定要求取得的證據(jù),,而不包括非法定主體取得的證據(jù)和非法定形式的證據(jù),。

 

從設(shè)定非法證據(jù)排除規(guī)則的目的來看,采用廣義說較為妥當(dāng),,證據(jù)的合法性是指證據(jù)只能由審判人員,、檢察人員、偵查人員依照法律規(guī)定的訴訟程序,,進行收集,、固定、保全和審查認(rèn)定,,即運用證據(jù)的主體要合法,,每個證據(jù)來源的程序要合法,證據(jù)必須具有合法形式,,證據(jù)必須經(jīng)法定程序查證屬實,。證據(jù)合法性涵括了取證主體合法、取證程序合法以及證據(jù)形式合法三方面,。只有同時具備三要件的證據(jù)才是合法證據(jù),,反之,則為非法證據(jù),。需要值得注意的是,,非法證據(jù)的范圍和非法證據(jù)的排除范圍是兩個完全不同的概念,在司法實踐中,,并不是會將所有的非法證據(jù)都排除,,[⑤]那些雖有非法性,但可以通過補正或解釋彌補其不合法性,,往往是不被排除的,,否則會極大地傷害立法本意,。

 

二、非法證據(jù)排除規(guī)則之適用范圍

 

(一)非法證據(jù)排除范圍的演進,。

 

1,、2010年以前對非法證據(jù)排除范圍的規(guī)定。

 

1979年《刑事訴訟法》與1996年《刑事訴訟法》并沒有非法證據(jù)以及非法證據(jù)的排除范圍的規(guī)定,,在其后的最高人民法院《刑事訴訟法解釋》第61條和《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第265條最早規(guī)定了非法證據(jù)既不能作為定案的根據(jù),,也不能作為指控犯罪的證據(jù),但二者確定的非法證據(jù)的范圍僅僅局限于非法取得的犯罪嫌疑人供述,、被告人陳述,、被害人陳述和證人證言這些言詞證據(jù)方面,規(guī)定的范圍比較狹窄,,適用較為粗糙,。

 

2、“兩個規(guī)定”對非法證據(jù)排除范圍的初步規(guī)定,。

 

《非法證據(jù)排除規(guī)定》中規(guī)定對于通過刑訊逼供等非法手段取得的非法言詞證據(jù),,應(yīng)當(dāng)強制排除,對于違反法律規(guī)定取得的實物證據(jù),,可以由法官裁量排除,。《辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定》規(guī)定對于那些因為輕微違法行為或者違背法律程序而取得的瑕疵證據(jù),,要求有關(guān)辦案人員進行補正或作出合理解釋,,但是并沒有選擇排除的方式,留下很大爭議空間,,基于種種原因,法官很難適用,。盡管如此,,以上兩個規(guī)定還是初步構(gòu)建起了我國非法證據(jù)排除規(guī)則及其排除范圍,并為《刑事訴訟法》的修改奠定了一定的基礎(chǔ),。

 

3,、新《刑事訴訟法》對非法證據(jù)排除范圍的確定。

 

我國2013年實施的新《刑事訴訟法》從整個刑事訴訟階段的角度出發(fā),,在強調(diào)控制偵查權(quán)力,、努力完善證據(jù)制度的大背景下,對非法證據(jù)排除規(guī)則進行了比較細(xì)致的條文設(shè)計,,從而彌補了兩個規(guī)定只是作為事后處理機制,,缺少事前遏制和防范的缺憾,在更高的法律位階上對我國的非法證據(jù)排除規(guī)則進行了完善,。第54條第1款規(guī)定則進一步明確了我國刑事訴訟中非法證據(jù)排除的范圍,。

 

(二)法律規(guī)定非法證據(jù)排除范圍仍然存在的問題及解決辦法,。

 

1、法律規(guī)定存在的問題,。

 

新的《刑事訴訟法》對非法取得的言詞證據(jù)排除范圍的規(guī)定,,在實施操作過程中,還是留下了難以操控的漏洞,。[⑥]最突出的問題就是現(xiàn)有法條規(guī)定的非法方法定性比較模糊,,定義不嚴(yán)格,因為在司法實踐中,,非法方法各式各樣,,層出不窮,在非法方法之前分別有“其他”,、“等”這樣既擴張又含糊的詞語,,往往使得法官束手束腳,不敢準(zhǔn)確,、大膽適用,。

 

2、非法證據(jù)排除范圍之完善,。

 

非法證據(jù)排除規(guī)則范圍的確定必然涉及訴訟價值的選擇和考量,。非法證據(jù)的排除,特別是那些具有客觀性,、關(guān)聯(lián)性證據(jù)的排除,,必然會增加指控的難度,因此,,確立非法證據(jù)排除規(guī)則必然對控制犯罪訴訟目的的實現(xiàn)造成消極影響,。但如果不確立非法證據(jù)排除規(guī)則,則不能對國家公權(quán)力的違法行為進行有效制裁,,不利于保障公民的合法權(quán)益,。

 

基于我國基本國情,從我國法律文化傳統(tǒng)角度出發(fā),,我國在確立非法證據(jù)排除規(guī)則,,應(yīng)當(dāng)綜合考慮其的制約因素,根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn),,在不同類型的案件中,,針對違法性質(zhì)輕重的不同,確立相應(yīng)排除的范圍,,做到寬嚴(yán)相濟,,裁罰適度。

 

第一,只要不符合法律的規(guī)定和要求,,理應(yīng)屬于非法證據(jù),,但并非只要是非法證據(jù)就應(yīng)當(dāng)屬于非法證據(jù)排除規(guī)則的排除范圍。確立非法證據(jù)排除規(guī)則的目的是對公共侵權(quán)行為進行限制,,防止公共權(quán)力的濫用和不正當(dāng)使用,,同時也為公民提供保護和司法救濟。就刑事證據(jù)而言,,刑事訴訟中的侵權(quán)行為基本上是發(fā)生在證據(jù)的收集程序部分,,如非法訊問、非法搜查等,。

 

第二,,并非偵查、檢察和審判人員非法取得的所有證據(jù)都要排除,。在我國目前的現(xiàn)實條件下,,應(yīng)將排除范圍限定在侵犯和剝奪公民憲法性權(quán)利所獲得的證據(jù),或者直接損害了當(dāng)事人的基本權(quán)利所取得的證據(jù),。所謂憲法性侵權(quán)就是指調(diào)查取證行為侵犯了公民的憲法性權(quán)利,。此種證據(jù)應(yīng)視為最為嚴(yán)重的非法證據(jù)。[⑦]非憲法性公共侵權(quán)是指偵查人員的行為沒有明顯違反憲法,,但侵害了公民的一般性實體權(quán)利和程序性權(quán)利,,構(gòu)成了一般意義上的違法取證行為。

 

第三,,非法證據(jù)排除規(guī)則要排除的證據(jù)是偵查人員,、檢察人員、審判人員以非法方法收集的證據(jù),。雖然辯護人和訴訟代理人在刑事訴訟中也享有一定的證據(jù)調(diào)查權(quán),,但由于其行使的權(quán)利不具有公權(quán)力性質(zhì),其證據(jù)調(diào)查行為本身不可能對公民的人身,、財產(chǎn)進行強制,,也不會對公民的人身財產(chǎn)權(quán)利造成侵害,因此,,非法證據(jù)排除規(guī)則不應(yīng)當(dāng)適用于辯護人等違法獲得的證據(jù),。不論是偵查人員還是檢察,、審判人員都享有證據(jù)調(diào)查權(quán),,都存在非法取證的可能性,所以在確定非法證據(jù)的取證主體范圍時,,不應(yīng)局限于偵查人員,。

 

三、非法證據(jù)排除規(guī)則之運行程序

 

非法證據(jù)排除程序是指有權(quán)啟動非法證據(jù)排除程序的主體依照法定的方式和時限,提起排除非法證據(jù)的請求,,由有權(quán)審查非法證據(jù)的主體按照法定程序?qū)ψC據(jù)的合法性進行審查,,并依法作出處理的法律程序。[⑧]

 

(一)非法證據(jù)排除程序具有以下特征:

 

1,、非法證據(jù)排除程序以解決證據(jù)是否非法,、是否需要排除為目的。非法證據(jù)排除程序所要解決的問題與實體并無直接關(guān)聯(lián),,其僅關(guān)注證據(jù)的取得形式是否合法,、是否需要排除的程序性問題。經(jīng)審查,,若證據(jù)的取得是合法的,,則予以適用,依法作為被告人定罪量刑的依據(jù),;若證據(jù)是非法的,,則應(yīng)該排除,不得作為被告人定罪量刑的依據(jù),。

 

2,、非法證據(jù)排除程序是刑事訴訟程序中的一個相對獨立并且完整的程序。在刑事訴訟中,,若有一方啟動非法證據(jù)排除,,則原進行的刑事訴訟程序需要中止,進入非法證據(jù)排除程序,。在此程序中,,提出非法證據(jù)排除的一方可以和相對方,對證據(jù)是否具有合法性進行質(zhì)證,、辯論,,最后由審查證據(jù)合法性的主體作出裁決,決定是否對爭議證據(jù)進行排除,。

 

3,、控方負(fù)有一定的證明責(zé)任,公訴人應(yīng)當(dāng)向法庭提供訊問筆錄原始的訊問過程的錄音,、錄像或者其他證據(jù),,提請法庭通知訊問時其他在場人員出庭作證,仍不能排除刑訊逼供嫌疑的,,對該供述取得的合法性予以證明,。非法證據(jù)的認(rèn)定需通過雙方質(zhì)證,公訴人舉證后,,控辯雙方可以就被告人審判前供述的取得是否合法的問題進行質(zhì)證辯論,。[⑨]如公訴人的證明能夠排除被告人審判前供述屬非法取得的,法庭確認(rèn)該供述的合法性,準(zhǔn)許當(dāng)庭宣讀質(zhì)證,;否則,,法庭對該供述予以排除,不能作為定案的根據(jù),。

 

非法證據(jù)排除程序的重要價值,。

 

正義不僅要實現(xiàn),而且應(yīng)當(dāng)以看得見的形式實現(xiàn),。程序正義是最直觀的正義,,它要求實現(xiàn)裁判過程的公平,法律程序的正義非法取得的證據(jù)能否在法庭上作為證據(jù)提出,,能否作為對被告人定罪的根據(jù),,是刑事訴訟中最易發(fā)生價值沖突的問題。非法證據(jù)排除程序具有價值主要有:

 

1,、限制國家權(quán)力的價值,。刑事訴訟以及證據(jù)制度,包括證據(jù)排除規(guī)則,,就是在保持對個人的公正待遇和保持國家控制犯罪所需的權(quán)力之間的平衡中發(fā)展起來的,。由于國家公權(quán)力在運行的過程中存在異化的可能,在刑事訴訟,,不難發(fā)現(xiàn)公權(quán)力侵犯甚至是剝奪被告人個人權(quán)利的情況時有發(fā)生,,如果司法機關(guān)為了政績效益而采用非法證據(jù),那它破壞的不僅僅是法制的嚴(yán)肅性,,并最終會損害整個社會的利益和影響人民對法律的信仰,。因此,排除非法證據(jù)是對國家權(quán)力的一種限制,,使國家真正做到要在事實清楚證據(jù)充分的情況下才可以使用國家暴力,。

 

2、保障人權(quán)的價值,。我國憲法規(guī)定國家尊重和保障人權(quán),,刑事訴訟也要以尊重和保障人權(quán)為前提,不得侵犯憲法賦予人民的合法權(quán)益,。因為司法機關(guān)在刑事訴訟中的調(diào)查取證行為很容易會侵犯到公民的基本人權(quán),,產(chǎn)生非法證據(jù),采用非法證據(jù)排除程序,,使得司法工作人員必須嚴(yán)格按照法律要求進行收集和運用證據(jù)行為,,從源頭上為人權(quán)的保護提供了強有力的制度保障。另外,,從某種意義上講,,每個社會公民都有被非法取證的可能性,所以使用非法證據(jù)實際上是侵犯了社會所有成員的利益,。犯罪嫌疑人被告人的權(quán)利得到了尊重,,社會成員有了更多的安全感和信任感,自然就會對司法制度給予認(rèn)可和服從,。

 

3,、實現(xiàn)實體價值。程序的價值首先在于保證實體價值的實現(xiàn),,如果程序的設(shè)計和實施是公正的,,審判的結(jié)果就應(yīng)被當(dāng)視為是正義的。程序價值還體現(xiàn)在增加當(dāng)事人對案件處理實體結(jié)果的可接受程度上,,排除非法取得的證據(jù)一定有利于程序公正,。在程序上凸顯規(guī)范和正義,從而增加實體判決之于當(dāng)事人的信服力,。

 

4,、維護司法權(quán)威。法院的審判作為司法公正性的最直接的表現(xiàn),,必須體現(xiàn)出法律的不可侵犯性和法院的中立性,,以維護司法尊嚴(yán)。在實踐中,,非法證據(jù)主要產(chǎn)生于偵查人員在審前階段違法收集到的證據(jù),,而確定這個證據(jù)是否有效并且具有證明力則由法院定奪。因此,,法院必須正確篩選證據(jù),,防止非法證據(jù)進入庭審,影響法官的公正審判,。如果法院不加限制地采納非法證據(jù),,就可能會淪為違法偵查的幫兇。[⑩]排除非法證據(jù),,維護程序正義,,才能使公眾真正相信法律,從而保障司法權(quán)威,。

 

2010年兩高三部聯(lián)合發(fā)布的《證據(jù)規(guī)定》在實體和程序上都有了更為具體明確的規(guī)定,,這使我國的非法證據(jù)排除程序有了突飛猛進的進步,但稍作分析,,仍不難發(fā)現(xiàn)諸多缺陷和不足具體來說,,主要有:辨方承擔(dān)啟動調(diào)查程序的舉證責(zé)任不夠合理,法庭啟動調(diào)查程序的標(biāo)準(zhǔn)過于籠統(tǒng)和抽象,,不容易把握,;公訴人證明取證手段合法性缺乏公信力,,難以讓人信服;才外非法證據(jù)排除審查程序規(guī)定沒有規(guī)定救濟程序,。

 

(三)完善我國非法證據(jù)排除程序的建議,。

 

針對以上證據(jù)規(guī)定的若干缺陷,提出下面幾點建議:

 

1,、降低程序啟動證明標(biāo)準(zhǔn),,細(xì)化啟動規(guī)則,使程序啟動標(biāo)準(zhǔn)更易把握,。對證據(jù)規(guī)定再作進一步的解釋,,具體詳細(xì)化啟動程序規(guī)則,使啟動程序的標(biāo)準(zhǔn)更加客觀,,更易把握,。只要認(rèn)為存在非法取證的合理懷疑,法庭就應(yīng)當(dāng)啟動證據(jù)合法性的審查程序,。

 

2,、規(guī)定當(dāng)庭裁定結(jié)果。由于證據(jù)規(guī)定沒有規(guī)定當(dāng)庭裁決,,因此經(jīng)過審查程序的審查非法證據(jù),,只是不能作為定案的根據(jù),但仍然沒有失去證據(jù)資格,,依舊可能進入實體審判程序,,影響法官對被告人有罪的判斷。對于被法庭宣告非法排除的證據(jù),,應(yīng)不允許其進入實體審判程序,。

 

非法證據(jù)排除規(guī)則的確立并不意味著我們可以放松警惕、一勞永逸,,由于司法實踐的復(fù)雜性,,我國的非法證據(jù)排除不論在立法上,還是司法實踐上都還不夠成熟,。其規(guī)則設(shè)計,,不僅要符合中國當(dāng)前的國情,而且要與中國特色的刑事訴訟模式相融合,,絕非一朝一夕之事,,還需要我們在司法實踐中不斷總結(jié)經(jīng)驗。在2016年7月29日全國政法干部學(xué)習(xí)講座第三講中,,最高人民法院常務(wù)副院長沈德詠提出要進一步完善非法證據(jù)排除制度,,這需要我們?yōu)橹冻霾恍概Α?/p>

 

參考文獻

 

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[⑨]楊宇冠,、孫軍:《構(gòu)建中國特色的非法證據(jù)排除規(guī)則——〈關(guān)于辦理刑事案件非法證據(jù)排除若干問題的規(guī)定〉解讀》,,載《國家檢察官學(xué)院學(xué)報》,2010年8月第四期第18卷,。

[⑩]陳瑞華:《非法證據(jù)排除規(guī)則的中國模式》,,載《中國法學(xué)》,2010年6期,。

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