一切違反法律法規(guī)的公司章程不但無(wú)效,，相關(guān)公司還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此造成的法律后果,。雖然上市公司公司章程是自治手段，但必須遵守法律,，符合法律對(duì)于公司章程的規(guī)定,。近日，中證中小投資者服務(wù)中心發(fā)現(xiàn)四家上市公司修改不當(dāng)“反收購(gòu)”條款,，不符合有關(guān)法律法規(guī)和監(jiān)管機(jī)構(gòu)的規(guī)定,，侵害了上市公司和其他廣大中小股東的合法權(quán)益，不利于上市公司發(fā)展,?？梢姡鲜泄镜墓菊鲁炭梢孕薷?，但必須在法律“允許”的范圍內(nèi),。

4公司修改章程侵害中小股東權(quán)益 投服中心要求改正

近日，持股行權(quán)試點(diǎn)轄區(qū)內(nèi)國(guó)光電器,、黑牛食品,、隆平高科、中技控股等四家上市公司,，針對(duì)市場(chǎng)化收購(gòu)行為,，在《公司章程》中增加了股東義務(wù)和限制股東權(quán)利等一系列條款。中證中小投資者服務(wù)中心認(rèn)真研究后認(rèn)為,，這些條款存在不當(dāng)之處,，有違法違規(guī)之嫌。投服中心已向上述四家公司發(fā)送了《股東建議函》,，要求其改正《公司章程》的不當(dāng)條款,，切實(shí)保障廣大中小股東合法權(quán)益。

違反《證券法》有關(guān)規(guī)定

投服中心認(rèn)為,，四家公司的上述做法,，其意圖是增加收購(gòu)人的收購(gòu)難度,，保護(hù)現(xiàn)有大股東或董事的利益，其行為不符合有關(guān)法律法規(guī)和監(jiān)管機(jī)構(gòu)的規(guī)定,，侵害了上市公司和其他廣大中小股東的合法權(quán)益,，不利于上市公司發(fā)展。

比如,，國(guó)光電器在《公司章程》第49條中要求投資者及其一致行動(dòng)人在公司中擁有股份達(dá)到或超過(guò)5%時(shí),，向上市公司董事會(huì)提交一系列報(bào)告。國(guó)光電器這一規(guī)定不合理地增加了股東的多項(xiàng)義務(wù),。我國(guó)《證券法》第86條規(guī)定的投資者持有上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到5%時(shí),，應(yīng)當(dāng)自該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu),、證券交易所作出書面報(bào)告,，通知該上市公司，并予公告,。針對(duì)上市公司而言,，投資者在達(dá)到持股5%比例時(shí)僅須“通知”即履行了法定義務(wù)，不存在提供所謂的報(bào)告,，更不存在向上市公司董事會(huì)提交報(bào)告的義務(wù),。國(guó)光電器《公司章程》的這一規(guī)定不合理的增加了投資者義務(wù)，強(qiáng)加了投資者的法律責(zé)任,。

國(guó)光電器《公司章程》第49條中同時(shí)規(guī)定,，如果投資者違反上述規(guī)定，投資者應(yīng)放棄表決權(quán)及其他股東追究經(jīng)濟(jì)賠償?shù)姆韶?zé)任,。投服中心表示,，這一規(guī)定更是剝奪了公司股東的核心權(quán)利，不符合《公司法》《證券法》以及《上市公司收購(gòu)管理辦法》的相關(guān)規(guī)定,，強(qiáng)加了股東所謂的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任,，嚴(yán)重侵害了股東的合法權(quán)益。

又如,，黑牛食品《公司章程》第75條第2款條款將《公司法》規(guī)定的特別決議“應(yīng)當(dāng)由出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)”的規(guī)定,，提高至“3/4以上通過(guò)”；國(guó)光電器《公司章程》第86條第2款規(guī)定“公司董事會(huì),、獨(dú)立董事和連續(xù)180天以上持有公司股票3%以上的股東可以公開征集股東投票權(quán),。”投服中心認(rèn)為,，前者明顯違反了《公司法》的規(guī)定,，提高了股東大會(huì)通過(guò)特別決議的難度，變相地限制了股東的權(quán)利,。我國(guó)《公司法》對(duì)股東行使權(quán)利的條件,、會(huì)議決議效力形式,、會(huì)議程序等均有嚴(yán)格的規(guī)定。以股份多數(shù)決為基礎(chǔ),，我國(guó)《公司法》規(guī)定了一般事項(xiàng)1/2以上相對(duì)多數(shù)決,，特別事項(xiàng)2/3以上絕對(duì)多數(shù)決為決議生效的前提，除此之外并不存在也不允許第三種形式的決議效力,；后者則對(duì)股東征集投票權(quán)進(jìn)行了持股時(shí)間和最低持股比例限制,，違反了國(guó)務(wù)院辦公廳《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)資本市場(chǎng)中小投資者合法權(quán)益保護(hù)工作的意見》和中國(guó)證監(jiān)會(huì)《上市公司章程指引》的相關(guān)規(guī)定。

依法保護(hù)中小投資者權(quán)益

此外,，國(guó)光電器,、黑牛食品、隆平高科,、中技控股四家公司均在《公司章程》中對(duì)董事任期內(nèi)更換作了限制性規(guī)定：董事在任期內(nèi)更換的最高比例為三分之一,，在公司認(rèn)為被惡意收購(gòu)的情況下，新改組或換屆的董事會(huì)成員中原董事會(huì)成員繼續(xù)留任的最低比例不得少于三分之二,。

投服中心表示，上述規(guī)定的違法之處顯而易見,。根據(jù)《公司法》,，董事的選舉和更換必須經(jīng)過(guò)股東大會(huì)。因而股東大會(huì)是董事產(chǎn)生或更換的必經(jīng)程序,，盡管可以連選連任,，但前提是股東大會(huì)選上了才能連任。法律并不強(qiáng)加股東大會(huì)對(duì)董事會(huì)成員選舉的比例限制,。四家公司上述條款的設(shè)置,，可保障即使新的投資者成為上市公司大股東，原控制人仍可通過(guò)控制董事會(huì)控制上市公司,。這種情況,，極易導(dǎo)致上市公司進(jìn)入新舊控制人明爭(zhēng)暗斗、公司治理混亂及上市公司無(wú)法正常運(yùn)轉(zhuǎn)等情形,，進(jìn)而侵害了中小投資者的合法權(quán)益,。

投服中心認(rèn)為，在公司章程的修改問(wèn)題上,，公司是可以自治的,，公司章程也可以有任意條款。但是公司自治是有前提的,，公司章程的任意條款也是有條件的,，那就是必須遵守法律，以不違法違規(guī)為根本,。一切違反法律法規(guī)的公司章程不但無(wú)效,，還有可能承擔(dān)由此造成的法律后果,。

同時(shí)，市場(chǎng)化收購(gòu)有利于市場(chǎng)資源合理配置,、有利于公司更好發(fā)展,、有利于投資者的價(jià)值發(fā)現(xiàn)，相關(guān)法律法規(guī)對(duì)此也是保護(hù)和鼓勵(lì)的,。廣大中小投資者也十分歡迎有利于上市公司發(fā)展的市場(chǎng)化收購(gòu),。上市公司通過(guò)隨意修改《公司章程》，違法違規(guī)增加反收購(gòu)條款,，不利于投資者,、不利于上市公司、不利于資本市場(chǎng)的健康發(fā)展,。（中證網(wǎng)）

公司章程不是隨意修改的

很顯然,，公司章程的修改，公司是可以自治的,，公司章程也可以有任意條款,。但是公司自治是有前提的，公司章程的任意條款也是有條件的,，那就是必須遵守法律,，以不違法違規(guī)為根本。

制定和修改公司章程應(yīng)注意的問(wèn)題

公司章程的修改或者制定,，要注意這些問(wèn)題：

1,、法律規(guī)定的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)必須予以載明

我國(guó)《公司法》第25條所規(guī)定的的事項(xiàng)，都是公司得以設(shè)立和運(yùn)營(yíng)所必不可少的,，任何事項(xiàng)的遺漏,，都會(huì)造成公司章程的無(wú)效，從而公司也就無(wú)法獲得設(shè)立登記,，因此,，在制定有限責(zé)任公司章程時(shí)，要特別注意將章程規(guī)定的內(nèi)容涵蓋所有必要記載事項(xiàng),。

另外,，關(guān)于這些必要記載事項(xiàng)的規(guī)定不得與《公司法》及其他法律、法規(guī)的規(guī)定相違背,。所謂真實(shí),，是指這些事項(xiàng)的規(guī)定必須與事實(shí)情況相符，不得弄虛作假,、捏造事實(shí),。如不得虛報(bào)公司的注冊(cè)資本或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)，否則，將根據(jù)《公司法》的規(guī)定,，承擔(dān)法律責(zé)任,。所謂明確，是指這些事項(xiàng)的規(guī)定必須清楚,、明白,、不能含混不清。如章程必須具體地寫明公司的全稱及詳細(xì)地址,。

總之,，寫明《公司法》第25條所規(guī)定的八個(gè)事項(xiàng)，是制定有限責(zé)任公司章程最基本的,，也是最重要的要求,。

2、我國(guó)《公司法》的有關(guān)規(guī)定是制定和修改公司章程的藍(lán)本

《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司的章程內(nèi)容,，公司命名規(guī)則,、股東出資方式、股東轉(zhuǎn)讓出資的條件,、公司的組織機(jī)構(gòu),、公司的合并與分立、公司的解散與清算等問(wèn)題都有較為詳細(xì)的規(guī)定,。這些規(guī)定有些是屬于強(qiáng)制性的規(guī)范,，公司章程必須依照法律的規(guī)定制定，以保證其合法性,。《公司法》上還有不少任意性規(guī)范,，這些規(guī)范較為系統(tǒng),、合理，可以為公司章程的制定提供一個(gè)標(biāo)準(zhǔn),。如公司章程中關(guān)于公司組織機(jī)構(gòu),、職權(quán)、議事規(guī)則等事項(xiàng)的規(guī)定,，可以完全根據(jù)《公司法》的規(guī)定來(lái)設(shè)計(jì)制定本公司的章程,，這既簡(jiǎn)便可行，又能做到合法,、周密,、明確。

3,、制定和修改公司章程,，必須充分結(jié)合本公司的具體情況來(lái)進(jìn)行

可以說(shuō)《公司法》的規(guī)定，只是為公司章程的制定提供了基本要求和框架,，它還需要根據(jù)擬設(shè)公司的具體情況去充實(shí)具體內(nèi)容,。在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中,，即使同屬于有限責(zé)任公司，公司與公司間的個(gè)體差異卻往往很大,。因此,，公司章程的制定必然要結(jié)合本公司的具體情況來(lái)進(jìn)行。

公司章程不僅是股東和公司組織機(jī)構(gòu)的內(nèi)部行為準(zhǔn)則,，而且對(duì)外也具有公示的效力,。一個(gè)成功的公司，一定是一個(gè)具有鮮明個(gè)性的公司,，而公司的個(gè)性則主要體現(xiàn)在其章程的具體規(guī)定中,，并通過(guò)章程為外界所了解。所以,，一部部考慮本公司具體情況的公司章程,，即使它在法律上是有效的，事實(shí)上也使公司獲得了登記,，但它絕不是一部好的章程,。

4、制定和修改公司章程,，必須注意體現(xiàn)全體股東的意志

有限責(zé)任公司具有較強(qiáng)的人合性因素,，公司的成功往往使基于股東間的通力合作。因此,，股東之間往往需要維持良好的關(guān)系,。全體股東同心同德，才能將公司經(jīng)營(yíng)管理好,。為了致力于實(shí)現(xiàn)這個(gè)目標(biāo),，就應(yīng)當(dāng)在指定公司章程時(shí)，注意體現(xiàn)全體股東的意志,。各個(gè)股東依照公司章程所享有的權(quán)利合承擔(dān)的義務(wù),，應(yīng)當(dāng)公平、合理,。制定公司章程要特別注意保護(hù)中小股東的權(quán)益,，以防出現(xiàn)大股東獨(dú)斷專行，操縱公司,，損害其他股東利益德情形,。只有這樣，才能充分調(diào)動(dòng)廣大股東德積極性,，公司也才有可能興旺發(fā)達(dá),。

公司章程所必備的內(nèi)容

不論公司章程如何修改，其修改后的內(nèi)容必須要具備這些內(nèi)容：

1、法定代表人

根據(jù)《公司法》第13條規(guī)定,，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任,，并依法登記,。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記,。

2,、股東持股比例可與出資比例不一致

雖然這一點(diǎn)公司法并未明確規(guī)定可由公司章程另行約定，但司法實(shí)踐已經(jīng)認(rèn)可上述約定屬于公司股東意思自治的范疇,。

股東持有股權(quán)的比例一般與其實(shí)際出資比例一致,，但有限責(zé)任公司的全體股東內(nèi)部也可以約定不按實(shí)際出資比例持有股權(quán)，這樣的約定并不影響公司資本對(duì)公司債權(quán)擔(dān)保等對(duì)外基本功能實(shí)現(xiàn),。如該約定是各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示,，且未損害他人的利益，不違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定,，應(yīng)屬有效,，股東按照約定持有的股權(quán)應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。

3,、分紅比例,、認(rèn)繳公司新增資本比例可與出資比例不一致

根據(jù)《公司法》第34條規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利,；公司新增資本時(shí),，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是,，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外,。

4、表決權(quán)可與出資比例不一致

根據(jù)《公司法》第42條規(guī)定,，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是,，公司章程另有規(guī)定的除外,。

5、可通過(guò)公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)的剩余股東同意權(quán),、優(yōu)先購(gòu)買權(quán)

《公司法》規(guī)定,，有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的場(chǎng)合，允許股東通過(guò)公司章程事先自由安排出讓股東與剩余股東間二者的利益分配,，這是為了減少法律對(duì)公司自治的干預(yù),。

《公司法》第71條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意,。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的,，視為同意轉(zhuǎn)讓,。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán),；不購(gòu)買的,，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán),，在同等條件下,，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的,，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例,；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán),。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,，從其規(guī)定。

6,、公司章程可排除股東資格的繼承

《公司法》第75條規(guī)定,，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格,；但是,，公司章程另有規(guī)定的除外。

7,、公司章程對(duì)公司董,、監(jiān)、高轉(zhuǎn)讓本公司股份的限制可高于公司法

《公司法》第141條第2款規(guī)定,，公司董事,、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況,，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五,；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi),，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份,。公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事,、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定,。

通過(guò)隨意修改公司章程,，違法違規(guī)增加反收購(gòu)條款，不利于投資者,、不利于上市公司,、不利于資本市場(chǎng)的健康發(fā)展，其修改也不會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的效力,，因此,，盡管根據(jù)我國(guó)法律法規(guī)，上市公司公司章程是自治手段,，但也必須遵守法律,。