執(zhí)行難,，一直是困擾各級法院的突出問題，最高人民法院提出了在兩到三年時(shí)間內(nèi)基本解決執(zhí)行難問題,，并提出了推進(jìn)執(zhí)行體制,、執(zhí)行機(jī)制、執(zhí)行模式改革,，在具體措施上充分利用了現(xiàn)代法治技術(shù),，吸收和借鑒了外國先進(jìn)的法治理念。但我國五千年文明傳統(tǒng),，也形成了獨(dú)具特色的法制理念,，如何運(yùn)用傳統(tǒng)法制理念促進(jìn)現(xiàn)代強(qiáng)制執(zhí)行工作,，對于建立中國特色的執(zhí)行體制機(jī)制,、構(gòu)建中國特色的執(zhí)行模式，顯得尤為重要,。

 

在研究方法上,，強(qiáng)調(diào)定性分析與定量分析相結(jié)合。論文準(zhǔn)備階段,，側(cè)重定性分析法,，充分運(yùn)用調(diào)查法,、文獻(xiàn)研究法等，搞清楚與現(xiàn)代強(qiáng)制執(zhí)行相關(guān)的傳統(tǒng)法制理念種類和內(nèi)涵,，以便把握問題,，找準(zhǔn)切入點(diǎn)；論文實(shí)施階段,，定性分析與定量分析相結(jié)合,，廣泛進(jìn)行文獻(xiàn)研究、個(gè)案研究,、數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì),、經(jīng)驗(yàn)總結(jié)等，大膽探求傳統(tǒng)法制理念推進(jìn)現(xiàn)代強(qiáng)制執(zhí)行的可行路徑,。

 

本文主要從與現(xiàn)代強(qiáng)制執(zhí)行相關(guān)的傳統(tǒng)法制理念入手,，分析中國社會在各方面的特色地方，特別是在認(rèn)識和理念方面的特色,，從傳統(tǒng)理念融入現(xiàn)代執(zhí)行的可行性入手,，通過分析傳統(tǒng)理念的具體內(nèi)涵、歷史作用,、現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)等,，以方便執(zhí)行、保障當(dāng)事人權(quán)益為基礎(chǔ),、以維護(hù)法律威嚴(yán)為保障,、以維護(hù)社會和諧為最終目的，探求出傳統(tǒng)法制理念融入并推進(jìn)現(xiàn)代強(qiáng)制執(zhí)行的可行性路徑,，即堅(jiān)持生道執(zhí)行,、保護(hù)弱者、尊重禮俗,、主動調(diào)解,、維護(hù)社會和諧。并最終總結(jié)出,，強(qiáng)制執(zhí)行并非在于執(zhí)行案件本身,，而在于通過執(zhí)行能給當(dāng)事人帶來利益,，能給法律增加威嚴(yán),，能給社會帶來和諧。執(zhí)行也并非是一層不變的應(yīng)用法律,，需要執(zhí)行員在嚴(yán)守法律禁止性規(guī)定的同時(shí),，充分運(yùn)用法制理念，特別是優(yōu)秀的,、符合中國特色的,、適應(yīng)地方風(fēng)俗的傳統(tǒng)法制理念來實(shí)施法律,。

 

主要創(chuàng)新觀點(diǎn)

 

集中凝練出強(qiáng)制執(zhí)行的三層目的，即個(gè)人目的是確保勝訴當(dāng)事人得到他應(yīng)該得到的,。法律目的是通過強(qiáng)制被執(zhí)行人履行生效法律文書確定的義務(wù),，從而維護(hù)生效法律文書的有效性，以維護(hù)國家法律的權(quán)威,。社會目的是要通過強(qiáng)制執(zhí)行來普及和推廣法律,，提高群眾的法治意識；通過強(qiáng)制執(zhí)行來規(guī)范人們的行為,，養(yǎng)成社會一致的行為模式,；通過強(qiáng)制執(zhí)行來化解社會矛盾，實(shí)現(xiàn)社會和諧,。并總結(jié)出強(qiáng)制執(zhí)行的目的并非在于執(zhí)行案件本身,，而在于通過執(zhí)行能給當(dāng)事人帶來利益，能給法律增加威嚴(yán),，能給社會帶來和諧,。執(zhí)行也并非是一層不變的應(yīng)用法律，需要執(zhí)行員在嚴(yán)守法律禁止性規(guī)定的同時(shí),，充分運(yùn)用法制理念,，特別是優(yōu)秀的、符合中國特色的,、適應(yīng)地方風(fēng)俗的傳統(tǒng)法制理念來實(shí)施法律,。而具體將傳統(tǒng)法制理念融合到現(xiàn)代強(qiáng)制執(zhí)行中，一要堅(jiān)持生道執(zhí)行,，既維持了被執(zhí)行人的長足發(fā)展,，實(shí)現(xiàn)了放水養(yǎng)魚，又保障了申請人利益的最終實(shí)現(xiàn),，而且還避免了對被執(zhí)行人,，特別是企業(yè)殺雞取卵造成新的社會不和諧；二是要切實(shí)保護(hù)弱者,，要把有限的司法資源集中運(yùn)用到解決處于弱勢的申請執(zhí)行人的案件中來,；三是要尊重地方禮俗，在開展執(zhí)行工作時(shí)要盡量尊重當(dāng)?shù)氐拿耧L(fēng)民俗,，避免破壞群眾的樸素感情,；四是要主動開展調(diào)解，積極引導(dǎo),、多方協(xié)調(diào),，從而謀求各方利益契合的糾紛解決方案；五是要維護(hù)社會和諧,，在具體執(zhí)行中,，要找準(zhǔn)時(shí)機(jī),，協(xié)調(diào)各方，避免社會矛盾沖突,，要慎用強(qiáng)制措施,。

 

以下正文：

 

近年來，由于全國經(jīng)濟(jì)大環(huán)境和法院立案登記制改革小環(huán)境的影響,，執(zhí)行案件總量大幅攀升,，執(zhí)行難問題突出。以筆者所在的某基層法院為例,，2014年共執(zhí)行收案996件,，2015年收案　1648件，2016年前十個(gè)月收案2741件,，由此可見執(zhí)行難問題異常突出,。如何化解執(zhí)行難，成為當(dāng)務(wù)之急,。

 

2016年3月28日,，最高人民法院審議并通過《關(guān)于落實(shí)“用兩到三年時(shí)間基本解決執(zhí)行難問題”的工作綱要》，指出要從執(zhí)行體制機(jī)制改革,、執(zhí)行隊(duì)伍建設(shè),、執(zhí)行信息化建設(shè)、執(zhí)行理念轉(zhuǎn)變,、執(zhí)行公信力提升等多方面共同發(fā)力,，全力破解執(zhí)行難。其中,，體制改革,、信息化建設(shè)、隊(duì)伍建設(shè)均有自上而下的部署安排,，是有規(guī)范化路徑可循的,，執(zhí)行公信力提升是最終目標(biāo)，也是必然結(jié)果,。唯有執(zhí)行理念轉(zhuǎn)變一條,，其中既有對工作作風(fēng)的要求，更多的是指導(dǎo)思想與道德觀念的碰撞,，由于仁者見仁智者見智,，因此標(biāo)準(zhǔn)多樣。

 

自近代以來,，由于社會的逐漸開放,，西方法制理念在國民心中逐漸深入,。特別是黨的十五大提出“健全社會主義法律體系,、建設(shè)社會主義法制國家”以來,，自由、平等等西方法制理念開始在立法中得到完美的詮釋和蓋然的遵循,，而對尊禮尚儒,、尊尊親親等中華傳統(tǒng)法制理念卻鮮有體現(xiàn)，即便是有那么幾條,，也多是作為原則性條款,，在法律實(shí)際運(yùn)用中往往不作定性條款，是謂“僵尸法條”,。

 

筆者學(xué)法四年,，從事法院執(zhí)行工作也兩年有半，自認(rèn)是有充分的現(xiàn)代法制理念的,，也蓋然地遵循著其運(yùn)行方式,。但在實(shí)際工作中，卻發(fā)現(xiàn)社會上有兩個(gè)“法”,，一個(gè)是我們實(shí)施的成文法,，遵循著西方傳入的所謂現(xiàn)代法制理念，一個(gè)是群眾心中的法,，就是根植于中華民族底子里的傳統(tǒng)法制理念,。而這兩個(gè)“法”卻也常常打架，導(dǎo)致我們的工作得不到當(dāng)事人的理解和支持,，進(jìn)而損害了司法公信力,，也很大程度上阻礙了法治化進(jìn)程。對于此,，筆者不禁經(jīng)常思量,，這兩個(gè)“法”應(yīng)當(dāng)如何有效的結(jié)合？西方傳入的所謂現(xiàn)代法制理念是否真正適應(yīng)中國本土情況,？有著五千多年發(fā)展演變歷史的,、結(jié)合本土實(shí)際的中華傳統(tǒng)法制理念又有多少是精華而能夠引入到現(xiàn)代化法律實(shí)施中來？在此,，謹(jǐn)以筆者所從事的執(zhí)行工作而言,，粗淺探究下如何運(yùn)用傳統(tǒng)法制理念推進(jìn)現(xiàn)代強(qiáng)制執(zhí)行。

 

一,、關(guān)于現(xiàn)代強(qiáng)制執(zhí)行

 

（一）強(qiáng)制執(zhí)行的含義

 

所謂強(qiáng)制執(zhí)行,，即人民法院按照法定程序，運(yùn)用國家強(qiáng)制力量,，根據(jù)發(fā)生法律效力文書確定的具體的執(zhí)行內(nèi)容,，強(qiáng)制民事義務(wù)人完成其所承擔(dān)的義務(wù)，以保證權(quán)利人的權(quán)利得以實(shí)現(xiàn),。再簡單點(diǎn)說,，就是利用公權(quán)力來實(shí)現(xiàn)私權(quán),。

 

《民事訴訟法》第十九章規(guī)定了強(qiáng)制執(zhí)行的含義和措施等內(nèi)容。從內(nèi)容上看,，強(qiáng)制執(zhí)行具有國家強(qiáng)制力,，其執(zhí)行主體是法院，其執(zhí)行內(nèi)容是生效法律文書確定的給付內(nèi)容,。

 

（二）強(qiáng)制執(zhí)行的發(fā)展歷史

 

在古代社會,，個(gè)人利益受到侵害或者發(fā)生爭議，多用自己的力量予以保護(hù),，成為自力救濟(jì),。統(tǒng)治階級為了維護(hù)自身利益，穩(wěn)定社會秩序,，開始運(yùn)用國家權(quán)力,，保護(hù)受到侵犯或者發(fā)生爭議的個(gè)人權(quán)益，這就是所謂的公力救濟(jì),。公力救濟(jì)以后逐漸發(fā)展成為強(qiáng)制執(zhí)行,。各國立法都有對于強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定。關(guān)于執(zhí)行機(jī)關(guān),，各國情況亦不相同,，有的國家有獨(dú)立的執(zhí)行機(jī)關(guān)，與法院分開,，獨(dú)立執(zhí)行職務(wù),。有的國家沒有獨(dú)立的執(zhí)行機(jī)關(guān)，辦理執(zhí)行事項(xiàng)的人員,，受法官,、書記官的指揮。有的國家根據(jù)不同情況而定,，不動產(chǎn)的執(zhí)行須受法院命令,，動產(chǎn)的執(zhí)行得由獨(dú)立的執(zhí)行機(jī)關(guān)辦理。我國的強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)歸屬于法院,，由法院執(zhí)行局統(tǒng)一行使強(qiáng)制執(zhí)行權(quán),。

 

（三）強(qiáng)制執(zhí)行的目的

 

執(zhí)行的目的是什么？從以上對強(qiáng)制執(zhí)行的含義和發(fā)展歷史來看,，強(qiáng)制執(zhí)行從一開始就是為了維護(hù)私權(quán)的實(shí)現(xiàn),，即確保勝訴當(dāng)事人得到他應(yīng)該得到的。由此可知,，強(qiáng)制執(zhí)行是具有立場性的,，即應(yīng)當(dāng)維護(hù)申請執(zhí)行人的利益。但筆者認(rèn)為，這只是最初層次的目的,，筆者稱之為強(qiáng)制執(zhí)行的個(gè)人目的,。除此之外，筆者認(rèn)為強(qiáng)制執(zhí)行還應(yīng)當(dāng)有法律目的和社會目的,。

 

所謂強(qiáng)制執(zhí)行的法律目的，即通過強(qiáng)制被執(zhí)行人履行生效法律文書確定的義務(wù),，從而維護(hù)生效法律文書的有效性,，以維護(hù)國家法律的權(quán)威?！睹袷略V訟法》第二百三十條規(guī)定,，在執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人自行和解達(dá)成協(xié)議的,，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄,，由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章。這一規(guī)定明確了執(zhí)行中適用和解制度,，這與訴訟中的調(diào)解制度是截然不同的,。因此，在強(qiáng)制執(zhí)行中,，執(zhí)行員不能主動調(diào)解,，而必須按照生效法律文書確定的內(nèi)容進(jìn)行履行，這是為了維護(hù)法律的威嚴(yán),，避免“砸自己的腳”,。這也明確了強(qiáng)制執(zhí)行內(nèi)容的穩(wěn)定性和措施的法定性。

 

所謂強(qiáng)制執(zhí)行的社會目的,，筆者認(rèn)為強(qiáng)制執(zhí)行作為法律的具體實(shí)施,，應(yīng)當(dāng)起到行為指導(dǎo)、教育警示和懲戒威懾的作用,，一是要通過強(qiáng)制執(zhí)行來普及和推廣法律,，提高群眾的法治意識；二是要通過強(qiáng)制執(zhí)行來規(guī)范人們的行為,，養(yǎng)成社會一致的行為模式,；三是要通過強(qiáng)制執(zhí)行來化解社會矛盾，實(shí)現(xiàn)社會和諧,。這一目的決定了強(qiáng)制執(zhí)行的靈活性,、兼顧性特征，涉及執(zhí)行時(shí)機(jī)的把握,、執(zhí)行措施的選擇,、雙方當(dāng)事人利益與社會利益的平衡等，是最難把握的。

 

筆者在實(shí)際工作中就常常遇到這樣的情況,，有的生效法律文書確定的內(nèi)容不便于執(zhí)行,，或者說根本不宜強(qiáng)制執(zhí)行，如果完全按照生效法律文書的內(nèi)容按部就班,，雙方當(dāng)事人均得不償失,。且由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展的跨越性和地區(qū)發(fā)展的不平衡，很大一部分地區(qū)群眾的傳統(tǒng)理念還跟不上現(xiàn)代法制的發(fā)展步伐,，導(dǎo)致法律實(shí)施與地方禮俗相沖突,，在執(zhí)行中阻力較大，強(qiáng)制執(zhí)行舉步維艱,，反倒是損害了法律在公民中的權(quán)威形象,。這些都是與強(qiáng)制執(zhí)行的社會目的相悖的。

 

二,、現(xiàn)代強(qiáng)制執(zhí)行的普遍理念及執(zhí)行中存在的問題

 

現(xiàn)代強(qiáng)制執(zhí)行經(jīng)過西方國家?guī)装倌甑陌l(fā)展和完善,，已經(jīng)形成了較為完整的法制理念。但這些理念與本土實(shí)際也存在沖突的地方,。

 

（一）強(qiáng)制為先理念

 

即在執(zhí)行過程中,，執(zhí)行員必須及時(shí)采取強(qiáng)制措施，并規(guī)定了嚴(yán)格的時(shí)限要求,。比如：《民事訴訟法》第二百二十六條規(guī)定,，人民法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過六個(gè)月未執(zhí)行的，申請執(zhí)行人可以向上一級人民法院申請執(zhí)行,。第二百二十九條規(guī)定,，被執(zhí)行人或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)在外地的，可以委托當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ捍鸀閳?zhí)行,。受委托人民法院收到委托函件后,，必須在十五日內(nèi)開始執(zhí)行，不得拒絕,?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第24條規(guī)定，人民法院決定受理執(zhí)行案件后,，應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書,。筆者所在法院還有更加詳細(xì)的時(shí)限規(guī)定，如必須在立案受理后10日內(nèi)啟動財(cái)產(chǎn)調(diào)查程序,；案款兌付必須在到帳后7日內(nèi)完成等等,。

 

但在實(shí)際執(zhí)行中，筆者也發(fā)現(xiàn)一些問題,。一是在案件量大幅攀升,、執(zhí)行體制未理順的情況下,，嚴(yán)格的時(shí)限造成執(zhí)行員身心勞累，難有縝密的心思去仔細(xì)閱卷,、研究案情,、探討方案，常常是疲于應(yīng)付工作,。二是在信息不對稱的情況下,，部分當(dāng)事人對于文書生效時(shí)間等無法準(zhǔn)確掌握（如上訴人撤回上訴，但被上訴人并不知情,，仍在積極準(zhǔn)備應(yīng)訴）,，本有自動履行的意愿，一味的強(qiáng)制執(zhí)行難免對當(dāng)事人征信,、社會形象等造成不必要的影響,。

 

（二）以法為準(zhǔn)理念

 

這包含兩個(gè)方面的含義,，一方面是內(nèi)容法定,，即強(qiáng)制執(zhí)行的依據(jù)必須是生效法律文書，強(qiáng)制執(zhí)行的內(nèi)容必須是生效法律文書確定的給付內(nèi)容,；另一方面是程序法定,，即執(zhí)行措施的采取必須于法有據(jù)，執(zhí)行過程中法不容情,。對于現(xiàn)代依法治國而言,，這本是規(guī)定的組織架構(gòu)和行為模式，無可厚非,。

 

但在實(shí)際執(zhí)行中,，也存在一些問題。一是由于地區(qū)發(fā)展的不均衡性,，法律在制定過程中并不能完全考慮到各地實(shí)際發(fā)展水平和地方風(fēng)俗習(xí)慣,，而地方行政法規(guī)、規(guī)章也由于經(jīng)濟(jì)社會的跨越式發(fā)展而跟不上社會思想層面的返璞歸真,，導(dǎo)致法律與風(fēng)俗的不合拍,。如對追加夫妻另一方為被執(zhí)行人的否認(rèn)與川渝地區(qū)“夫掌外、妻管內(nèi)”的風(fēng)俗習(xí)慣就嚴(yán)重不符,。二是固守法定的執(zhí)行期限和方式,，導(dǎo)致當(dāng)事人不理解執(zhí)行方式方法，甚至是抵觸和反抗,。如筆者所在法院的春節(jié)期間強(qiáng)制執(zhí)行遭遇被執(zhí)行人家屬集體暴力抗法,。

 

（三）禁止調(diào)解理念

 

《民事訴訟法》第二百三十條規(guī)定了執(zhí)行和解制度，其理念就是禁止執(zhí)行員在強(qiáng)制執(zhí)行中主動開展調(diào)解,。這是維護(hù)生效法律文書法律威嚴(yán)性的必然要求,，應(yīng)當(dāng)在思想層面予以高度肯定。

 

但在實(shí)際施行中，也是問題重重,。一是與執(zhí)行的個(gè)人目的不相符合,。生效法律文書是從法律層面而言保障申請人的應(yīng)得權(quán)利，并未考慮到被執(zhí)行人的實(shí)際履行能力,，筆者稱之為“畫餅充饑”,、“望梅止渴”。這就需要強(qiáng)制執(zhí)行來予以彌補(bǔ),，這是強(qiáng)制執(zhí)行的生來之源,，而強(qiáng)制執(zhí)行主要應(yīng)該考慮的是被執(zhí)行人的實(shí)際履行能力，作為執(zhí)行員,，對這一情況經(jīng)過調(diào)查后是比較清楚的,，至少說應(yīng)當(dāng)是比大多數(shù)申請人了解得更多，這時(shí)候就需要執(zhí)行員主動提出方案來保障申請人的實(shí)然權(quán)利,，這一過程必然需要執(zhí)行員從中斡旋,，即調(diào)解。否則僅憑雙方當(dāng)事人一方提天大的條件,，一方講地大的困難,，最終既不能最大化保障申請人的權(quán)利，又造成了被執(zhí)行人更大的損失（如被拘留,、納入失信名單等）,。二是與執(zhí)行的社會目的不相符合。如前所言,，缺乏執(zhí)行員的從中斡旋調(diào)解,，當(dāng)事人雙方必然會矛盾進(jìn)一步擴(kuò)大，更加滋生當(dāng)事人對執(zhí)行簡單粗暴的片面看法,，從而引起廣泛的不理解,、不配合、不支持執(zhí)行,，甚至是躲避和抗拒執(zhí)行,，執(zhí)行難將長期存在，社會矛盾一觸即發(fā),，這與建設(shè)和諧社會的要求就背道而馳了,。

 

三、傳統(tǒng)法制理念的主要內(nèi)容

 

中華文明五千多年的長足發(fā)展,，也形成了獨(dú)有的中華法制文明,，其中有不少理念是比較契合執(zhí)行工作的。

 

（一）以禮為重

 

與西方法律制度不同的是,，中國古代法制深受儒家學(xué)說和倫理綱常的影響,，其顯著的特征是把維護(hù)“三綱五?！睘楹诵牡亩Y教作為立法、司法的宗旨,，要求法律“一準(zhǔn)乎禮”,，而禮的精神就是親親、尊尊,，即維護(hù)“父子有親,、君臣有義、夫婦有別,、長幼有序,、朋友有信”的人倫關(guān)系。

 

儒家禮教綱常對法律的影響主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是法律充滿了濃厚的倫理色彩,。禮教綱常被奉為立法和司法的指導(dǎo)思想,，“明禮以導(dǎo)民”、“德主刑輔”,、“明刑弼教”成為法制的基本原則,。歷代法制都把維護(hù)以“三綱五常”為核心的社會等級關(guān)系作為法律的首要任務(wù),，統(tǒng)治者把他們認(rèn)為重要的道德規(guī)范都上升為法律,，把他們認(rèn)為違背倫常的行為都列為懲處對象,，實(shí)現(xiàn)了禮與法的高度結(jié)合,。如把嚴(yán)重危害君權(quán)和人倫關(guān)系的“謀反”、“謀大逆”,、“謀叛”,、“惡逆”、“不道”,、“大不敬”,、“不孝”、“不睦”,、“不義”,、“內(nèi)亂”均列為“十惡”重罪，常赦所不原,。法律確認(rèn)不同身份的人,，法律地位不同，少數(shù)權(quán)貴享有“議”,、“請”,、“減”、“免”,、“官當(dāng)”,、“收贖”等特權(quán),。二是在立法司法中貫徹了仁道、恕道和慎刑,、恤刑精神,。“仁”是儒家哲學(xué)思想的核心,，也是倫理道德的重要內(nèi)容和要求,。受仁、恕之道的影響,，法律規(guī)定對老人,、兒童、孕婦這幾種人犯罪予以減輕刑罰或免刑,，稱之為“三縱”,。對不識、遺忘,、過失犯罪減輕刑罰,，稱之為“三宥”，等等,。古代法制在維護(hù)禮教綱常,、等級制度的同時(shí)，也體現(xiàn)了一些人道主義的積極精神,。

 

（二）以民為本

 

與其他法系相比,，中華古代法律的一個(gè)突出特點(diǎn)就是把法律視為人為的規(guī)范體系，奉行民本主義,，而不像其他法系那樣把法律視為神的直接或間接旨意,。先秦諸子對于法律起源的探討大多是從人類生活本身尋找原因，并都認(rèn)為法律實(shí)際上是政治統(tǒng)治者的創(chuàng)造物,。在中國傳統(tǒng)文化特別是儒家哲學(xué)中,，“仁”是其核心和出發(fā)點(diǎn)，而民本主義正是從儒家的“仁學(xué)”中衍生出來的,。幾乎所有的王朝都把“以民為本”作為治國的指導(dǎo)思想和法制建設(shè)必須貫徹的原則,。

 

民本思想貫穿于古代法制的許多方面，主要表現(xiàn)為：一是法律上對老小,、廢疾,、婦女等弱勢群體給予適當(dāng)優(yōu)待。如規(guī)定老少廢疾犯罪,，審判時(shí)不予拷訊,；犯流罪以下可以收贖；犯殺人應(yīng)死者,，議擬奏聞,，取自上裁,。規(guī)定婦人犯罪應(yīng)決杖者，除奸罪外,，均不去衣受刑,，并免除刺字。犯徒流罪,，決杖一百,，余罪收贖。女性死囚犯懷孕者,，暫不行刑,，待產(chǎn)后方執(zhí)行。二是救濟(jì)災(zāi)民,，對官吏坑害百姓和隱報(bào)災(zāi)情的行為予以嚴(yán)厲制裁,。三是制定了不少便民訴訟的法律措施，實(shí)行了登聞鼓等制度,。

 

（三）以家為大

 

在中國古代,，自給自足的農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)占主導(dǎo)地位，組織和維持農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的基本單位是家庭,，這是宗族組織和宗法意識形成的土壤,。家族是中國傳統(tǒng)社會的基本細(xì)胞，天下一家,、家國一體的觀念代代相傳,，根深蒂固?！洞髮W(xué)》說：“欲治其國者,，先齊其家,。欲齊其家者,，先修其身”；“身修而后家齊,，家齊而后國治,，國治而后天下平”。孝悌為齊家之本,，是宗法社會重要的道德規(guī)范,，也是重要的法律規(guī)范。家族倫理與法律之間沒有明確的界限,，從而使法律帶有濃厚的家族主義色彩,。

 

古代法制中家族主義的特色表現(xiàn)在：一是法律明確維護(hù)家族內(nèi)部的倫理關(guān)系。家庭以父權(quán),、夫權(quán)為中心,，以父父子子,、長幼有序、男尊女卑為基本倫理規(guī)范,，法律對這種人倫關(guān)系嚴(yán)加保護(hù),。二是在定罪量刑方面，法律區(qū)分親與非親的界限,，對親屬間相犯作了許多特殊的規(guī)定,，嚴(yán)重?cái)娜藗惖男袨楸涣袨橹刈铮啃逃休p重之別,。三是在科刑方面,，因血緣關(guān)系的親疏和因血緣關(guān)系的親疏而量刑有輕重之別。三是家族倫理以宗為本,，故法律上體現(xiàn)了“親親仁民”,、“法情并立”的精神。如規(guī)定犯死罪非常赦所不原者,，若祖父母,，父母年老得病需俸養(yǎng)而家無其他成丁者，可奏聞皇帝裁決,；若犯徒,、流罪者，可以贖罪,，以存留養(yǎng)親,。

 

（四）以和為貴

 

中國古代和諧觀念十分突出，主張法須與天道相和諧,，與社會相和諧,。《中庸》說：“和也者,，天下之達(dá)道也,。”《文子?上仁》：“夫萬民不和,，國家不安,。”漢代董仲舒說：“天有四時(shí),，王有四政,；四政若四時(shí)通類也，天人所同有也,。慶為春,，賞為夏，罰為秋,，刑為冬,?！彼痉ɑ顒右c天道的運(yùn)行相應(yīng)，這體現(xiàn)了古人對天人和諧的追求,?；谶@一理念，無訟成為實(shí)現(xiàn)社會和諧的目標(biāo),。由于崇尚無訟,，形成了厭訟、賤訟的觀念,。

 

注重調(diào)解是中國傳統(tǒng)法制的一大創(chuàng)造?，F(xiàn)存的古代史籍和判例判牘中，刑事訴訟資料甚多,，而民事訴訟資料較少,，這與大量的民事糾紛是通過調(diào)解解決的有關(guān)。就民事糾紛的審理或處理而言,，漢代鄉(xiāng)為初理,，唐代由里正初理，元代由社長初理,，明代由里甲老人初理,。這些所謂初理，實(shí)際上屬于民事調(diào)解,。清代民事糾紛由族正房長,、村正及村之賢德者調(diào)解，不果,，再由巨紳里保評之,，然后上達(dá)官府。中國古代實(shí)行的由鄉(xiāng)里組織調(diào)解解決民事糾紛的制度,，使民間發(fā)生的絕大多數(shù)糾紛得以解決,，既有利于正確處理民間矛盾，創(chuàng)建和諧,，也極大地減少了官府的負(fù)擔(dān),。

 

四、以傳統(tǒng)法制理念推進(jìn)現(xiàn)代強(qiáng)制執(zhí)行

 

根據(jù)以上分析,，傳統(tǒng)法制理念中也是有不少優(yōu)秀的理念是可以運(yùn)用到強(qiáng)制執(zhí)行中來的，且在實(shí)際工作中我們也許已經(jīng)在運(yùn)用,，筆者在此簡單歸納和敘述,。

 

（一）堅(jiān)持生道執(zhí)行

 

《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押,、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第五條規(guī)定,，人民法院對被執(zhí)行人下列的財(cái)產(chǎn)不得查封,、扣押、凍結(jié)：（一）被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的衣服,、家具,、炊具、餐具及其他家庭生活必需的物品,；（二）被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬所必需的生活費(fèi)用,。當(dāng)?shù)赜凶畹蜕畋Ｕ蠘?biāo)準(zhǔn)的，必需的生活費(fèi)用依照該標(biāo)準(zhǔn)確定……第六條規(guī)定,，對被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的居住房屋,，人民法院可以查封，但不得拍賣,、變賣或者抵債,。第七條規(guī)定，對于超過被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的房屋和生活用品,，人民法院根據(jù)申請執(zhí)行人的申請,，在保障被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬最低生活標(biāo)準(zhǔn)所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予以執(zhí)行,。2009年,，為了開展好國際金融危機(jī)背景下的執(zhí)行工作，最高人民法院系統(tǒng)提出了生道執(zhí)行的理念,，即“在執(zhí)行動機(jī)和目的上來說是讓他生存下去,，而不是想讓他死亡”。這是貫徹傳統(tǒng)法制理念中仁恕之道和以民為本思想與現(xiàn)代生活相結(jié)合而產(chǎn)生的新的執(zhí)行理念,。在這一理念的指導(dǎo)下,，既維持了被執(zhí)行人的長足發(fā)展，實(shí)現(xiàn)了放水養(yǎng)魚,，又保障了申請人利益的最終實(shí)現(xiàn),，而且還避免了對被執(zhí)行人，特別是企業(yè)殺雞取卵造成新的社會不和諧,。

 

以筆者親自辦理的李某某申請執(zhí)行某某煤礦工傷保險(xiǎn)待遇糾紛一案為例：該案自2015年10月執(zhí)行立案,，申請執(zhí)行標(biāo)的近20萬元，以其賬戶存款和資產(chǎn)設(shè)備變價(jià)是完全能夠清償該筆債務(wù)的,。但基于煤礦價(jià)格低迷,、煤企經(jīng)營普遍慘淡的實(shí)際情況，且該煤礦每月除工資,、水電費(fèi)外僅余利潤一萬多元,，又逢重大節(jié)假日停工停產(chǎn)，如果強(qiáng)制執(zhí)行，該煤礦將缺乏必要的生產(chǎn)流動資金,，正常生產(chǎn)經(jīng)營肯定會受到影響,，更會引起新的勞動報(bào)酬糾紛、買賣合同糾紛等,。經(jīng)協(xié)商后雙方自愿達(dá)成約期履行的和解協(xié)議,，至2016年9月，煤炭價(jià)格大幅回升,，該煤礦提前三個(gè)月支付了所有案款及遲延履行期間的債務(wù)利息,，該案得以執(zhí)行完畢。

 

（二）切實(shí)保護(hù)弱者

 

這是以民為本理念在執(zhí)行中的深入貫徹,。主要是對于申請執(zhí)行人而言的,，即要把有限的司法資源集中運(yùn)用到解決處于弱勢的申請執(zhí)行人的案件中來。具體可以體現(xiàn)在很多方面,，如：在執(zhí)行時(shí)機(jī)的把握上要予以優(yōu)先,，優(yōu)先立案受理，優(yōu)先辦理,；在執(zhí)行措施的力度上要予以加大,，特別是對涉勞動報(bào)酬、贍養(yǎng)費(fèi)等涉民生案件要加大對被執(zhí)行人及其財(cái)產(chǎn)的查找和控制,；在執(zhí)行資源的保障上要予以加強(qiáng),，組織專門的力量集中開展突擊；在執(zhí)行案款分配上要予以保障,，將涉勞動報(bào)酬等案件作為優(yōu)先分配順序,，實(shí)在無法執(zhí)結(jié)的予以司法救助。

 

以筆者親自辦理的陳某某等14人分別申請執(zhí)行張某某勞動報(bào)酬糾紛系列案為例：該系列案自2015年7月7日陸續(xù)立案,，案件標(biāo)的雖不大,，14案總共才涉及40485元工資報(bào)酬，但因涉及14名貴州籍少數(shù)民族農(nóng)民工,，屬于重大涉民生案件,。收案后，筆者同另外3名執(zhí)行員,、4名書記員,、2名法警組成專項(xiàng)執(zhí)行組，分三組調(diào)查被執(zhí)行人銀行存款,、房產(chǎn),、車輛等，實(shí)現(xiàn)了一天內(nèi)對被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)狀況完全掌握,，又分別赴被執(zhí)行人戶籍地老家,、當(dāng)事人提供的暫住地等進(jìn)行現(xiàn)場查找并拘傳到庭,，執(zhí)行到位后,，因申請人路途遙遠(yuǎn)（單邊車程須9個(gè)多?。┣揖幼》稚ⅲ瑏砘仡~外花費(fèi)較多,，又分組送錢上門,，最終這14個(gè)追索勞動報(bào)酬糾紛案歷經(jīng)14天全部執(zhí)行完畢。

 

（三）尊重地方禮俗

 

即我們在開展執(zhí)行工作時(shí)要盡量尊重當(dāng)?shù)氐拿耧L(fēng)民俗,，避免破壞群眾的樸素感情,，取得群眾的理解后是能促進(jìn)執(zhí)行工作的，反之則會陡生變數(shù),。具體操作上,，筆者總結(jié)出以下幾條：找人時(shí)盡量家有紅白事不擾、親友重病不擾,、信徒重大宗教儀式不擾,、賣房時(shí)盡量保留祖產(chǎn)（即便要賣也盡量先賣宗親、再賣四鄰,，其他次之）,、處置資產(chǎn)時(shí)對遺物信物榮譽(yù)品等具有紀(jì)念意義的盡量不處置，等等,。這都是以家為大理念在執(zhí)行中的切實(shí)要求和具體體現(xiàn),。

 

在此舉筆者所在法院多年前一案件作為反例：某年大年初一，得到申請人舉報(bào)線索后,，執(zhí)行員帶法警,、當(dāng)?shù)嘏沙鏊窬缺几氨粓?zhí)行人李某某家中實(shí)施拘傳，因被執(zhí)行人家中當(dāng)天正值眾多親屬拜年,，被執(zhí)行人親屬認(rèn)為破壞了過年團(tuán)年氛圍,，從而集體抗拒執(zhí)行，除1名執(zhí)行員外均被扣留并非法拘禁,，雖最終經(jīng)調(diào)集警力得以解救,，被執(zhí)行人親屬被追究刑事責(zé)任，該案也全部執(zhí)行完畢,，但在當(dāng)?shù)貐s造成了惡劣的影響,。

 

（四）主動開展調(diào)解

 

執(zhí)行應(yīng)當(dāng)以維護(hù)申請人利益為基礎(chǔ)，以法律權(quán)威為保障,，以社會和諧為最終目的,。如果還是嚴(yán)守雙方當(dāng)事人自行和解的固有路徑，不但解決不了矛盾,，反而容易引火燒身,，引起群眾對法律的公信,。且在執(zhí)行中，執(zhí)行員是最能深入掌握雙方當(dāng)事人利益訴求和矛盾癥結(jié)的,，這就需要執(zhí)行員在強(qiáng)制執(zhí)行中主動調(diào)解,、積極引導(dǎo)、多方協(xié)調(diào),，從而謀求各方利益契合的糾紛解決方案,。這也是以和為貴思想的要求的體現(xiàn)。

 

以鮮某某申請執(zhí)行韋某某等42人排除妨礙糾紛案為例：2014年9月,，鮮某某駕駛自有奧迪牌小轎車在上班途中,，被韋某某等42人阻擋，并扣留其車輛,。鮮某某于2014年11月7日向申請執(zhí)行,。經(jīng)了解，42名村民阻車行為另有緣由,，起因在于村民與申請人鮮某某在青苗補(bǔ)償費(fèi),、土地復(fù)墾費(fèi)等遺留問題解決上存在爭議，村民以“留置”為由扣車,，且村民阻車也不是首次,，并多次上訪要求政府出面解決。執(zhí)行員先組織村民代表普及法律,，再組織街道,、居委共同協(xié)調(diào)，最終,，申請人鮮某某自愿承諾將本人在街道辦事處的收入30萬元由街道暫停支付,，待其與村民的爭議問題解決好后再行支付，而街道將積極協(xié)調(diào)雙方通過正當(dāng)途徑解決爭議問題,，居委將積極參與村民補(bǔ)償款清算事宜,。11月20日，村民主動放行車輛,。歷時(shí)13天,，該案自動履行完畢。

 

（五）維護(hù)社會和諧

 

和諧是傳統(tǒng)法制理念的精髓所在,，更是所有執(zhí)行工作的總體引領(lǐng)和根本目的,。要求我們在具體執(zhí)行中，一是要找準(zhǔn)時(shí)機(jī),，協(xié)調(diào)各方,，避，免社會矛盾沖突,，以上關(guān)于生道執(zhí)行,、保護(hù)弱者,、尊重禮俗、主動調(diào)解均是其含義所在,。二是要慎用強(qiáng)制措施,，特別是對親鄰關(guān)系案件要避免采取強(qiáng)制措施，對弱勢被執(zhí)行人也要“留一手”,，如對創(chuàng)業(yè)人員經(jīng)營不善欠款而暫無力償還的不能一概納入失信名單,、對初入社會無經(jīng)驗(yàn)的大學(xué)生欠款而暫無力償還的不能貿(mào)然實(shí)施拘留而影響其今后就業(yè),，等等,。對于執(zhí)行案件，要堅(jiān)持和諧為導(dǎo)向,，但任何和解方案都要取得申請人的同意,，更不能超出法律的規(guī)定。

 

以筆者親自辦理的黃某某申請執(zhí)行黃某贍養(yǎng)費(fèi)糾紛案為例：因申請人與被執(zhí)行人系父子關(guān)系,，且之前感情并不錯(cuò),，只因兒媳挑撥造成父子交流不暢引起該案，筆者收案后并未采取任何強(qiáng)制執(zhí)行措施,，而是多次找雙方當(dāng)事人面談,，最終黃某某在立案一個(gè)月后撤銷執(zhí)行申請，父子重歸于好,。

 

五,、結(jié)語

 

總而言之，強(qiáng)制執(zhí)行的目的并非在于執(zhí)行案件本身,，而在于通過執(zhí)行能給當(dāng)事人帶來利益,，能給法律增加威嚴(yán)，能給社會帶來和諧,。執(zhí)行也并非是一層不變的應(yīng)用法律,，需要執(zhí)行員在嚴(yán)守法律禁止性規(guī)定的同時(shí)，充分運(yùn)用法制理念,，特別是優(yōu)秀的,、符合中國特色的、適應(yīng)地方風(fēng)俗的傳統(tǒng)法制理念來實(shí)施法律,。