現(xiàn)今,，電影票房似乎跟對(duì)賭連在一起了。前段時(shí)間,，著名導(dǎo)演馮小剛先生因電影《我不是潘金蓮》在萬達(dá)影院排片較低,，或影響其對(duì)賭協(xié)議的完成，公開叫板萬達(dá)老板王健林,。一個(gè)月后,，樂視影業(yè)CEO張昭為電影《長城》在微博“手撕”影評(píng)人，其背后也因《長城》票房與其簽訂的對(duì)賭協(xié)議有莫大的聯(lián)系,?？梢姡瓴怀蓪?duì)賭協(xié)議的目標(biāo),，壓力是十分大的啊,。

樂視影業(yè)為《長城》撕影評(píng)人 23億賭局難容差評(píng)

《歸來》后時(shí)隔兩年，大導(dǎo)演張藝謀卷土重來,，魔幻巨制《長城》來襲,！這是一部體量極大的好萊塢工業(yè)電影，傳奇影業(yè),、環(huán)球影業(yè),、中影、樂視影業(yè)等均有投資,，制作成本超過10億元,。自12月16日首映以來，《長城》在院線排片中呈壓倒性優(yōu)勢,，幾乎是同檔期華誼兄弟大片《羅曼蒂克消亡史》排片率的兩倍,。

截至12月18日晚7點(diǎn)，《長城》上映3天票房3.75億元,，吸金速度堪稱現(xiàn)象級(jí),。然而，對(duì)影片的評(píng)價(jià)卻兩極分化,，有的影評(píng)甚至惹怒了片方,。樂視影業(yè)CEO張昭于《長城》首映當(dāng)天，在微博上與兩位自媒體影評(píng)人打起了口水仗,，樂視影業(yè)也向一個(gè)微博號(hào)發(fā)出警告函,。

不就是影評(píng)人的影評(píng)嗎,？樂視影業(yè)為何如此憤怒？

《長城》對(duì)樂視影業(yè)很重要

《長城》上映首日,，媒體,、社交平臺(tái)就炸開了鍋。最受關(guān)注的莫過于樂視影業(yè)CEO張昭,，一天之內(nèi),，張昭在微博反駁了兩位自媒體影評(píng)人，其中包括在影評(píng)圈頗為有名的“毒舌電影”,，這一切皆因這些自媒體給了《長城》差評(píng),。

不僅如此，樂視影業(yè)還給新浪微博“@@褻瀆電影”發(fā)去了警告函,。

時(shí)光網(wǎng)評(píng)分7.3分,，豆瓣電影評(píng)分5.2分……《長城》上映以來，口碑兩極分化,，其中一些差評(píng)言辭激烈,。針對(duì)負(fù)面評(píng)價(jià)中的一些言論，張藝謀的老婆陳婷也在微博上兩度為老公喊冤,，“一個(gè)電影導(dǎo)演怎么就人人得以誅之了,？”

不過，盡管爭議不斷,，《長城》在票房表現(xiàn)上仍是今年最為強(qiáng)勢的大片之一,。提前點(diǎn)映4小時(shí)票房5000萬元，首映半天破億元,，截至12月18日晚7點(diǎn),，據(jù)藝恩電影智庫顯示其票房已沖破4.3億元！

這一數(shù)字,，對(duì)樂視影業(yè)至關(guān)重要,，因?yàn)椤堕L城》是樂視影業(yè)今年沖業(yè)績最重要的砝碼之一。

在樂視網(wǎng)收購樂視影業(yè)的預(yù)案中,，曾披露樂視影業(yè)投資發(fā)行的2016年上映影片,。其中已經(jīng)上映影片7部，實(shí)現(xiàn)票房25.85億元（注：《長城》按目前已有的4.3億元票房計(jì)算）,?！侗I墓筆記》《爵跡》《長城》是大片，也是獲取票房的關(guān)鍵,。

其中,，《盜墓筆記》成為暑期檔惟一票房到10億元的影片，按照中國電影票房分賬比例，片方可以分得約4億元,。但是樂視影業(yè)并非《盜墓筆記》的主投方,，截至2015年12月31日，樂視影業(yè)給《盜墓筆記》的預(yù)付款僅為4690萬元,。

而國慶檔上映的《爵跡》,，累計(jì)票房只有3.8億元，片方大概能分得1.5億元,。但這部影片制作成本、宣發(fā)費(fèi)用本身就高,，因此媒體多對(duì)樂視影業(yè)投資《爵跡》的盈虧情況持有懷疑態(tài)度,。

綜上所述，《長城》的票房因此顯得尤為重要,。這是一部全球分賬的大片,，也是張藝謀首次嘗試全球商業(yè)大片。超過10億元的總投資,，按照票房要三倍于成本才能回本的慣例,，不計(jì)算宣發(fā)成本，這部影片全球票房可能需要達(dá)到30億元,，而中國市場至關(guān)重要,。

樂視影業(yè)的確不是《長城》的最大投方，最大投資方為傳奇影業(yè),。截至2015年12月31日,，樂視影業(yè)披露過對(duì)《長城》預(yù)付款為1.2億元，這差不多僅為總投資的10%,。但是,，在《爵跡》票房未達(dá)預(yù)期、《盜墓筆記》分成不高的背景下,，樂視影業(yè)依賴《長城》票房也就不難理解,。此外，對(duì)于樂視影業(yè)來說,，《長城》并非只是票房數(shù)字,，這同時(shí)是樂視影業(yè)綁定張藝謀之后在電影全球化生態(tài)方面的大膽嘗試。根據(jù)樂視網(wǎng)之前公告,，張藝謀擔(dān)任樂視影業(yè)的藝術(shù)總監(jiān),，并擔(dān)任導(dǎo)演與樂視影業(yè)獨(dú)家合作拍攝不少于5部電影。

一場23億的“豪賭”

在諸多電影票房的背后,，實(shí)則是一場場驚心動(dòng)魄的“賭局”,，以及數(shù)十億元甚至百億元的大生意。在樂視影業(yè)身上，電影票房背后的財(cái)富謀局顯然更為宏大,。

今年5月6日,，樂視網(wǎng)公告，計(jì)劃以98億元的價(jià)格,，收購樂視影業(yè)100%股權(quán),。值得注意的是，截至2015年12月31日,，樂視影業(yè)未經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)為21.08億元,，只相當(dāng)于其交易價(jià)的21%。

據(jù)樂視網(wǎng)當(dāng)時(shí)公告,，樂視影業(yè)評(píng)估增值率高達(dá)367%,，“造成評(píng)估增值的主要原因是評(píng)估對(duì)象所具備的較強(qiáng)的盈利能力”。

不過,，樂視影業(yè)“較強(qiáng)的盈利能力”并未體現(xiàn)在其歷史業(yè)績上,。2014年和2015年，樂視影業(yè)歸母凈利潤分別為-8.91億元,、-1.02億元,；考慮到支付股份導(dǎo)致的巨額管理費(fèi)支出，同期其扣非歸母凈利潤分別為6445萬元,、1.3億元,。

樂視影業(yè)高估值的關(guān)鍵保障因素在于一份業(yè)績承諾（業(yè)界通常稱之為“對(duì)賭協(xié)議”）——樂視控股、張昭,、吉曉慶,、樂普影天、樂正榮通承諾：2016~2018年,，樂視影業(yè)歸屬于母公司股東的扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤分別不低于5.2億元,、7.3億元、10.4億元,。三年下來合計(jì)22.9億元,。

值得注意的是，張昭正是文章開始手撕《長城》影評(píng)人的樂視影業(yè)CEO,，據(jù)企業(yè)年報(bào)現(xiàn)實(shí),，其持有樂視影業(yè)3.8291%的股份，以98億元的交易價(jià)計(jì)算,，這些股份價(jià)值高達(dá)3.75億元,。不過，如果樂視影業(yè)未能完成上述業(yè)績目標(biāo),，則需要進(jìn)行相應(yīng)補(bǔ)償,。（每日經(jīng)濟(jì)新聞）

對(duì)賭協(xié)議的法律風(fēng)險(xiǎn)分析

即使不知道什么是對(duì)賭協(xié)議，從其名字本身出發(fā)以及馮小剛和張昭的一系列舉動(dòng)，也能想到對(duì)賭協(xié)議是具有一定的風(fēng)險(xiǎn),，因此,，企業(yè)在簽署對(duì)賭協(xié)議時(shí)，一定要警防法律風(fēng)險(xiǎn),。

一,、企業(yè)業(yè)績目標(biāo)設(shè)定要合理

企業(yè)在與國際機(jī)構(gòu)投資者簽訂對(duì)賭協(xié)議時(shí)，要把對(duì)賭協(xié)議的業(yè)績目標(biāo)設(shè)定在企業(yè)能力范圍之內(nèi),。確立“對(duì)賭”的業(yè)績目標(biāo)時(shí),，主要依據(jù)企業(yè)以往的歷史業(yè)績，制定短期可以實(shí)現(xiàn)的業(yè)績目標(biāo),。此外企業(yè)業(yè)績目標(biāo)應(yīng)主要以內(nèi)部經(jīng)營的常規(guī)方式實(shí)現(xiàn),，采用并購整合的方式雖然可以迅速達(dá)到目標(biāo)，但是其中變故較多,，不是所有的并購計(jì)劃都能如愿實(shí)現(xiàn)。還需要注意的是業(yè)績目標(biāo)的確定方式不是唯一的,，例如,，融資企業(yè)與投資方談判時(shí)，可以采用浮動(dòng)股權(quán)比例條款的思路來協(xié)商確定投資方的投資額及投資比例,。在初始投資階段,，由創(chuàng)業(yè)企業(yè)家確定未來一定時(shí)期企業(yè)的收益預(yù)測，并根據(jù)該預(yù)期收益的現(xiàn)值計(jì)算出各位投資人及企業(yè)原有股東的股權(quán)份額,。后續(xù)投資則根據(jù)前期投資的實(shí)際收益確定股權(quán)分配比例,，即如果實(shí)際收益高于預(yù)期收益，就要調(diào)低風(fēng)險(xiǎn)投資家的股權(quán)比例,；反之則要調(diào)高風(fēng)險(xiǎn)投資家的股權(quán)比例,。

二、確保獨(dú)立的控制權(quán)

控制權(quán)是對(duì)賭協(xié)議條款設(shè)計(jì)中核心問題之一,。國際機(jī)構(gòu)投資者在對(duì)賭協(xié)議“賭注”的設(shè)計(jì)上,，往往經(jīng)過周密的財(cái)務(wù)和市場預(yù)測，一旦被投資人未能達(dá)到約定的業(yè)績目標(biāo),，其所獲得的割讓股份一方面是彌補(bǔ)了其投資損失,，另一方面也是為取得被投資企業(yè)的控制權(quán)提供便利。因此在對(duì)賭協(xié)議中,，被投資企業(yè)應(yīng)努力對(duì)控制權(quán)設(shè)定保障條款,，以保證自身對(duì)企業(yè)最低限度的控股地位。比如約定無論換股比例如何調(diào)整,，國際機(jī)構(gòu)投資者的股權(quán)比例都不能超過作為第一大股東的企業(yè)管理層,。

三、采用柔性指標(biāo)作為對(duì)賭協(xié)議的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)

目前已有的對(duì)賭協(xié)議都選擇將財(cái)務(wù)績效作為對(duì)賭協(xié)議的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，一般是選擇盈利水平來評(píng)價(jià)企業(yè)業(yè)績,。約定的財(cái)務(wù)業(yè)績的高低對(duì)企業(yè)管理層的壓力不同,，如果業(yè)績壓力大，被投資企業(yè)管理層壓力就會(huì)很大,，會(huì)刺激管理層做出非理性的投資決策,，從而導(dǎo)致投資失敗。為避免這種情況的發(fā)生,，可以在對(duì)賭協(xié)議中,，選擇一些盈利水平之外的柔性指標(biāo)作為對(duì)賭協(xié)議的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，避免對(duì)企業(yè)經(jīng)營層造成過大的經(jīng)營壓力,。

可以選擇的柔性指標(biāo)包括對(duì)投資方的其他權(quán)利的增加或損失的補(bǔ)償,，例如賦予投資方二輪注資的優(yōu)先權(quán)，在贖回補(bǔ)償方面,，如果企業(yè)無法回購優(yōu)先股,，可以提高累積股息。柔性指標(biāo)也可以是對(duì)管理層權(quán)利的限制,，例如可以約定投資方有權(quán)根據(jù)管理層是否在職來決定是否追加投資,，另外管理層如果離職可能失去未到期的員工股或支付賠償金。例如,，在蒙牛乳業(yè)的對(duì)賭案例中,，蒙牛董事長牛根生就被要求做出五年內(nèi)不加盟競爭對(duì)手的承諾。在對(duì)賭協(xié)議中選擇一些非剛性的考核指標(biāo)談判時(shí),，投資方還可能會(huì)提出獲得董事會(huì)多數(shù)席位,，限定上市時(shí)間否則出售股權(quán)或回購股權(quán)等要求，這對(duì)企業(yè)的控制權(quán)或生產(chǎn)經(jīng)營會(huì)發(fā)生重大影響,，融資企業(yè)在條款設(shè)計(jì)時(shí)應(yīng)堅(jiān)持原則,，把握底線。

四,、設(shè)定對(duì)賭協(xié)議的終止條款及排他性條款

要結(jié)合“對(duì)賭”的直接原因以及財(cái)務(wù)回報(bào)適當(dāng)?shù)脑瓌t,，設(shè)立終止對(duì)賭協(xié)議的適當(dāng)條款，確保合理,、及時(shí)地解套,。對(duì)賭協(xié)議要有明確的有效期，可以要求約定到企業(yè)公開發(fā)售,、企業(yè)被兼并或銷售時(shí),，對(duì)賭協(xié)議就告終結(jié)，否則將會(huì)影響融資企業(yè)在公共市場或條件有利時(shí)兼并,、銷售籌資的能力,。無錫尚德曾經(jīng)約定“一旦企業(yè)上市,，‘對(duì)賭協(xié)議’隨之終止”的條款。中國永樂就欠缺此類防備,，其對(duì)賭方要求簽署對(duì)賭協(xié)議的直接原因是確保其認(rèn)股權(quán)的順利執(zhí)行,，那么，對(duì)賭協(xié)議就應(yīng)以確保認(rèn)股權(quán)執(zhí)行為終點(diǎn),。實(shí)際情況是,，早在中國永樂上市前投資方已經(jīng)行使了認(rèn)股權(quán)并獲利豐厚，但是中國永樂上市后仍受對(duì)賭協(xié)議的約束,。被投資企業(yè)需要設(shè)置風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)退出時(shí)的排他性條款,。IPO和協(xié)議轉(zhuǎn)讓是國際機(jī)構(gòu)投資者最常用的退出手段，如果國際機(jī)構(gòu)投資者認(rèn)為被投資企業(yè)IPO無望,，則很有可能將被投資企業(yè)出售給上游企業(yè)或者企業(yè)的競爭對(duì)手,。在永樂對(duì)賭案中，摩根士丹利雖然可以在永樂IPO后套現(xiàn)獲利,，但出于對(duì)永樂發(fā)展前景的不樂觀,，摩根士丹利仍然利用了市場手段促使了國美對(duì)永樂的并購，并在并購溢價(jià)和對(duì)賭協(xié)議中獲得雙豐收,。由此可見,，如果被投資企業(yè)在對(duì)賭協(xié)議中對(duì)國際機(jī)構(gòu)投資者套現(xiàn)策略不做相應(yīng)限定性安排，一旦國際投資者將其所持的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給被投資企業(yè)的競爭對(duì)手,，則意味著被投資企業(yè)的控股股東或?qū)嶋H控制人不僅僅是輸?shù)袅速Y金，也很有能喪失了企業(yè)的控制權(quán),。因此在對(duì)賭協(xié)議的設(shè)計(jì)上,，被投資企業(yè)需要設(shè)置排他性條款，對(duì)不得向競爭對(duì)手轉(zhuǎn)讓做出明確規(guī)定,，并把違反排他性作為嚴(yán)重違約的情形之一,。在被投資企業(yè)話語權(quán)不夠強(qiáng)大時(shí)，至少要保證在國際機(jī)構(gòu)投資者拋售股份時(shí),，被投資企業(yè)具有優(yōu)先購買權(quán),，以防止控制權(quán)旁落至不利于企業(yè)發(fā)展的接盤人甚至其競爭對(duì)手手中。

在對(duì)賭協(xié)議中,，一般以股權(quán)為籌碼,，而股權(quán)價(jià)值主要依賴于未來業(yè)績，因此“對(duì)賭”主要是賭企業(yè)未來業(yè)績的好壞,。如果企業(yè)業(yè)績達(dá)到協(xié)議標(biāo)準(zhǔn),，則企業(yè)管理層可以獲得追加投資或者期權(quán)認(rèn)購權(quán)；如果沒有達(dá)到標(biāo)準(zhǔn),，則企業(yè)管理層可能要喪失控制權(quán),。因此,，對(duì)賭協(xié)議是企業(yè)經(jīng)營和管理中的雙刃劍，企業(yè)在對(duì)賭決策中要理性考慮其風(fēng)險(xiǎn),。