隨著經(jīng)濟(jì)全球化的愈演愈烈,，企業(yè)間并購,、合并重組、收購已成為企業(yè)快速拓展占領(lǐng)市場的主要方式,，市場考察,、業(yè)務(wù)分析、資產(chǎn)評估,，尤其是從后續(xù)經(jīng)營控制,、執(zhí)行母公司意志等方面綜合考量，股權(quán)收購則是最快捷和最有效的方式,，已被越來越多的企業(yè)采用，只不過實(shí)踐中進(jìn)行股權(quán)收購還涉及到若干法律問題及其防范對策,。

在股權(quán)收購的過程中存在種種可預(yù)知及不可預(yù)知的風(fēng)險(xiǎn)，可謂是危機(jī)重重,，股權(quán)并購是項(xiàng)復(fù)雜的法律工程，并購的成功與否取決于眾多因素,。但這并不意味著股權(quán)收購是步履艱難甚至于不可操作的,。只要投資者對目標(biāo)公司的各個(gè)方面的情況充分了解,，就能安全并且平穩(wěn)的推進(jìn)股權(quán)收購的進(jìn)程,，從而達(dá)到投資者預(yù)期的目的。

因此,，投資者必須對目標(biāo)公司進(jìn)行必要的調(diào)查，做足準(zhǔn)備工作以了解目標(biāo)公司各方面的情況,。這樣的調(diào)查工作往往不是投資者自己能夠獨(dú)立完成的,，必須委托專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行，比如委托律師調(diào)查目標(biāo)公司的主體資格,、目標(biāo)公司經(jīng)營管理的合法性,、目標(biāo)公司資產(chǎn),、債權(quán)債務(wù)等可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)等等，委托資產(chǎn)評估公司對目標(biāo)公司的資產(chǎn)進(jìn)行評估,，委托財(cái)務(wù)咨詢公司或者其他專業(yè)機(jī)構(gòu)對目標(biāo)公司的經(jīng)營能力、經(jīng)營狀況,、競爭能力等方面進(jìn)行調(diào)查、評估,，委托專業(yè)機(jī)構(gòu)對目標(biāo)公司的技術(shù)能力進(jìn)行調(diào)查,、評估，委托環(huán)境評估機(jī)構(gòu)對目標(biāo)公司所涉及的環(huán)境保護(hù)事項(xiàng)進(jìn)行評價(jià),，等等。在實(shí)踐中,，這些調(diào)查被稱之為“盡職調(diào)查”,。

通過對于目標(biāo)公司的主體資格、目標(biāo)公司經(jīng)營管理的合法性,、目標(biāo)公司主要資產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利,、債權(quán)債務(wù)、目標(biāo)公司的稅務(wù),、環(huán)境保護(hù),、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)等情況的盡職調(diào)查,，目標(biāo)公司存在的眾多風(fēng)險(xiǎn)可以揭示出來,，投資者可以對風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行評估、分析,，并提出排除或者解決的方案,。在實(shí)踐中，很多風(fēng)險(xiǎn)在盡職調(diào)查階段即可排除或解決,，有一些不能排除或解決的,，則在收購談判過程中商定排除或解決的辦法，并在收購協(xié)議中具體約定,。通過盡職調(diào)查,，在股權(quán)收購過程中,，投資者可以做到知己知彼，客觀上避免、減少了收購的風(fēng)險(xiǎn),，主觀上也無疑給投資者服下了一顆定心丸,。

在對目標(biāo)公司的調(diào)查過程中，自然存在一些比較難查實(shí)的方面,，值得一提,，具體如下：

（一） 賬外信用擔(dān)保

賬外信用擔(dān)保是指企業(yè)為其他企業(yè)的銀行貸款、資金拆借或其他業(yè)務(wù)活動提供信用擔(dān)保,，但由于信用擔(dān)保合同的簽訂并不需要履行必要的審批手續(xù),，擔(dān)保也不納入企業(yè)的財(cái)務(wù)會計(jì)管理，不會在企業(yè)帳目上進(jìn)行登記,，因此,，如果目標(biāo)公司不如實(shí)陳述，一般難以查實(shí),。如果目標(biāo)公司如實(shí)提供相關(guān)擔(dān)保情況,，并分析承擔(dān)連帶責(zé)任的可能性，對于這類善意的帳外擔(dān)保,，可以視具體情形采取相應(yīng)的措施,；如果目標(biāo)公司故意向投資者隱瞞其帳外擔(dān)保情況，甚至在收購過程中與他人惡意串通提供擔(dān)保,，對于這類惡意的帳外擔(dān)保須特別小心,。當(dāng)然，與他人惡意串通提供擔(dān)保的情況并不多見,，如果查實(shí),，可能涉嫌犯罪。

可以說,，賬外擔(dān)保對于投資者來說無論善意還是惡意都像是一顆定時(shí)炸彈,，它可能爆發(fā)于股權(quán)收購前后的任何一個(gè)環(huán)節(jié)和時(shí)期,，而一旦爆發(fā)將給投資者造成無法想象的損失。

雖然賬外擔(dān)保對于投資者來說是防不勝防的,，但是律師通過其細(xì)致的盡職調(diào)查,，層層展開，依然可以使相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)降到最低值,。

1,、通過調(diào)查分析目標(biāo)公司的重大合同，律師可以直接或間接獲知可能存在的賬外擔(dān)保,，從而第一時(shí)間告知投資者避免風(fēng)險(xiǎn),。

2,、如果經(jīng)過細(xì)致的分析排除后沒有發(fā)現(xiàn)相關(guān)的賬外擔(dān)保，律師仍可以在相關(guān)的收購協(xié)議中通過起草有針對性的條款為投資者建立起一道堅(jiān)固且有保障的法律防火墻,。例如：

（1） 投資者留存收購款,；

（2） 要求目標(biāo)公司的股東個(gè)人提供反擔(dān)保。

3,、對于是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任,，特別是涉及惡意擔(dān)保情形時(shí)，可以在訴訟過程中進(jìn)行有力抗辯,。

（二）訴訟和仲裁

由于中國法院和仲裁機(jī)構(gòu)已經(jīng)作出的判決或裁定并非全部公開,，也無公開的渠道進(jìn)行查詢，對于正在進(jìn)行的訴訟或仲裁,，考慮到訴訟或仲裁往往涉及到企業(yè)的商業(yè)秘密等因素,，也沒有公開的查詢渠道，如果目標(biāo)公司不主動陳述并提供有關(guān)材料,，對于目標(biāo)公司是否存在尚未了結(jié)的或可預(yù)見的重大訴訟,、仲裁及行政處罰案件就比較困難。

在這種情況下,，只能通過律師從目標(biāo)公司的重大合同,、現(xiàn)有的債權(quán)債務(wù)以及可能存在的侵權(quán)中洞察目標(biāo)公司尚未了結(jié)的或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件,。

但是，無論是訴訟或仲裁,，其程序一般不會延續(xù)太長時(shí)間,，如中國訴訟期間一般在6-9個(gè)月，仲裁會稍長,。如果存在訴訟或仲裁,，也會很快被發(fā)現(xiàn)，因此,，可以在收購協(xié)議對此作出預(yù)防性約定,。

股權(quán)收購在全球范圍內(nèi)呈現(xiàn)出蓬勃發(fā)展的態(tài)勢，但股權(quán)收購中的風(fēng)險(xiǎn)對于投資者來說好比一顆顆毒瘤,，而律師的盡職調(diào)查賦予了投資者一把利劍,。雖然風(fēng)險(xiǎn)是客觀存在的，但是只要配合詳盡的盡職調(diào)查便能將可見或不可見的風(fēng)險(xiǎn)消滅掉,，隔離開,，便可最大限度的保護(hù)投資者的利益。