很多法律意識(shí)單薄的創(chuàng)業(yè)者在成立公司時(shí)并不注重公司章程的起草,，更不愿意花費(fèi)心力擬定章程的條款,，也不愿意花費(fèi)金錢(qián)聘請(qǐng)專業(yè)人士操刀。他們認(rèn)為只有工商注冊(cè)才用得到公司章程,，注冊(cè)完成之后,，公司章程也就沒(méi)什么用了，公司的日常經(jīng)營(yíng)管理靠的是自己的能力與魄力,。但是實(shí)際上,，公司章程不僅僅是記載于工商登記而已，章程的內(nèi)容對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)發(fā)展乃至穩(wěn)定有重大影響,。上市公司,、新三板公司更要注重章程的內(nèi)容，否則萬(wàn)科的動(dòng)蕩可能在你的公司重演,。

一,、新三板公司章程起草的法律依據(jù)

雖然公司章程之于公司類似憲法之于國(guó)家，但對(duì)于公司章程而言,，首先要解決的問(wèn)題是合法合規(guī),。因此,，起草新三板公司章程,，下列法律、法規(guī)及相關(guān)規(guī)則是章程條款的來(lái)源和基礎(chǔ),。

1,、《中華人民共和國(guó)公司法》

新三板公司作為非上市公眾公司，其組織形式在公司法分類上屬于股份有限公司,，因此其章程制定需要符合公司法的相關(guān)規(guī)定,。我國(guó)《公司法》第八十一條對(duì)股份公司章程應(yīng)當(dāng)載明的十一項(xiàng)內(nèi)容進(jìn)行了明確的規(guī)定，對(duì)于股份公司章程制定,，對(duì)上述法定內(nèi)容均需要涉及,，當(dāng)然并不等于照搬照抄公司法的條文。

2,、《非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號(hào)—章程必備條款》

在新三板向全國(guó)擴(kuò)容以前,，很多掛牌公司的章程基本是參考上市公司章程來(lái)制定的，雖然都是資本市場(chǎng),，但是由于各個(gè)證券市場(chǎng)服務(wù)對(duì)象的成熟度不同,、交易規(guī)則不同等等因素，上市公司的章程也不能照搬為新三板公司所用。為了監(jiān)督和引導(dǎo)非上市公眾公司內(nèi)部治理,，應(yīng)新三板向全國(guó)擴(kuò)容的需要,，證監(jiān)會(huì)于2013年1月4日針對(duì)非上市公眾公司發(fā)布了《非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號(hào)—章程必備條款》（以下簡(jiǎn)稱《3號(hào)指引》）。至此,，新三板公司章程制定有了更為具體的要求和規(guī)范,。

3、其他法律,、法規(guī),、規(guī)章或股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的業(yè)務(wù)規(guī)則

除了《公司法》和《3號(hào)指引》對(duì)新三板公司章程內(nèi)容和必備條款進(jìn)行規(guī)范外，股轉(zhuǎn)公司的業(yè)務(wù)規(guī)則和證監(jiān)會(huì)對(duì)非上市公眾公司的其他監(jiān)管辦法也會(huì)授權(quán)部分事項(xiàng)由公司章程自行約定,。因此,，在起草時(shí)，也應(yīng)結(jié)合掛牌公司的實(shí)際情況進(jìn)行合理設(shè)計(jì),。

二,、新三板公司章程的內(nèi)容

從新三板公司章程內(nèi)容來(lái)看，主要有以下幾個(gè)層次,。

1,、《公司法》規(guī)定的必備條款

《公司法》第八十一條規(guī)定，股份公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng),，分別為：（1）公司名稱和住所,；（2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（3）公司設(shè)立方式,；（4）公司股份總數(shù),、每股金額和注冊(cè)資本；（5）發(fā)起人的姓名或者名稱,、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù),、出資方式和出資時(shí)間；（6）董事會(huì)的組成,、職權(quán)和議事規(guī)則,；（7）公司法定代表人；（8）監(jiān)事會(huì)的組成,、職權(quán)和議事規(guī)則,；（9）公司利潤(rùn)分配辦法；（10）公司的解散事由與清算辦法,；（11）公司的通知和公告辦法,。也即是說(shuō)如果章程中缺乏上述事項(xiàng)約定，可能導(dǎo)致工商部門(mén)不予對(duì)公司進(jìn)行注冊(cè)登記,。

2,、《3號(hào)指引》規(guī)定的必備條款

《3號(hào)指引》適用于非上市公眾公司，但由于非上市公眾公司目前主要分為兩類，一是股東人數(shù)超過(guò)200人的股份公司和股票在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（即俗稱的“新三板”）掛牌轉(zhuǎn)讓的股份公司,，因此《3號(hào)指引》共計(jì)15條均完全針對(duì)新三板公司,。其中涉及新三板公司的主要有以下內(nèi)容：

（1）公司股票采用記名方式，并明確公司股票的登記存管機(jī)構(gòu)以及股東名冊(cè)的管理規(guī)定,。

（2）保障股東享有知情權(quán),、參與權(quán)、質(zhì)詢權(quán)和表決權(quán)的具體安排,。

（3）公司為防止股東及其關(guān)聯(lián)方占用或者轉(zhuǎn)移公司資金,、資產(chǎn)及其他資源的具體安排。

（4）公司控股股東和實(shí)際控制人的誠(chéng)信義務(wù),。明確規(guī)定控股股東及實(shí)際控制人不得利用各種方式損害公司和其他股東的合法權(quán)益,；控股股東及實(shí)際控制人違反相關(guān)法律、法規(guī)及章程規(guī)定,，給公司及其他股東造成損失的,，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（5）須提交股東大會(huì)審議的重大事項(xiàng)的范圍,。須經(jīng)股東大會(huì)特別決議通過(guò)的重大事項(xiàng)的范圍,、重大擔(dān)保事項(xiàng)的范圍。

（6）董事會(huì)須對(duì)公司治理機(jī)制是否給所有的股東提供合適的保護(hù)和平等權(quán)利,，以及公司治理結(jié)構(gòu)是否合理,、有效等情況，進(jìn)行討論,、評(píng)估,。

（7）公司依法披露定期報(bào)告和臨時(shí)報(bào)告。

（8）公司信息披露負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)及負(fù)責(zé)人,。如公司設(shè)置董事會(huì)秘書(shū)的,，則應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)秘書(shū)負(fù)責(zé)信息披露事務(wù)。

（9）公司的利潤(rùn)分配制度,。章程可以就現(xiàn)金分紅的具體條件和比例、未分配利潤(rùn)的使用原則等政策作出具體規(guī)定,。

（10）公司關(guān)于投資者關(guān)系管理工作的內(nèi)容和方式,。

（11）公司、股東,、董事,、監(jiān)事、高級(jí)管理人員之間涉及章程規(guī)定的糾紛,，應(yīng)當(dāng)先行通過(guò)協(xié)商解決,。協(xié)商不成的，通過(guò)仲裁或訴訟等方式解決。如選擇仲裁方式的,，應(yīng)當(dāng)指定明確具體的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁,。

（12）公司股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事,，如實(shí)行累積投票制的,，應(yīng)當(dāng)在章程中對(duì)相關(guān)具體安排作出明確規(guī)定。

（13）公司如建立獨(dú)立董事制度的,，應(yīng)當(dāng)在章程中明確獨(dú)立董事的權(quán)利義務(wù),、職責(zé)及履職程序。公司如實(shí)施關(guān)聯(lián)股東,、董事回避制度,，應(yīng)當(dāng)在章程中列明需要回避的事項(xiàng)。

對(duì)于上述內(nèi)容,，并非所有股份公司章程均要涉及,，但對(duì)于新三板公司章程而言是必備條款。由于新三板公司章程的生效時(shí)間是在掛牌成功之日,，因此,，無(wú)論是以發(fā)起設(shè)立還是由有限責(zé)任公司以經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)整體折股設(shè)立，工商部門(mén)在股份公司設(shè)立時(shí)并不會(huì)對(duì)于上述條款一一對(duì)應(yīng)進(jìn)行審查,，并不會(huì)影響掛牌主體的設(shè)立登記,。但是由于公司章程是公司掛牌申請(qǐng)的必備文件，在公司掛牌申請(qǐng)時(shí)提交的公司章程（草案）中就必須具備上述內(nèi)容,，否則就不符合股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的申報(bào)材料要求而影響公司掛牌,。

3、其他規(guī)章,、業(yè)務(wù)規(guī)則規(guī)定的定制條款

如前所述,，新三板公司章程如果缺少《公司法》規(guī)定的內(nèi)容可能會(huì)導(dǎo)致無(wú)法設(shè)立、缺失《3號(hào)指引》規(guī)定的必備條款可能會(huì)影響掛牌,，除此之外,，有些內(nèi)容對(duì)于新三板公司章程制定而言，雖不會(huì)導(dǎo)致設(shè)立失敗或掛牌失敗的后果,，但是實(shí)踐中卻對(duì)于公司在掛牌后的運(yùn)行更為重要,，以下列舉一二為例。

（1）關(guān)于新股發(fā)行時(shí)現(xiàn)有股東的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)問(wèn)題,。

定向增發(fā)是公司掛牌的動(dòng)因之一,，也是公司掛牌后最為常見(jiàn)的業(yè)務(wù)。根據(jù)《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)細(xì)則（試行）》第八條規(guī)定“掛牌公司股票發(fā)行以現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)的,，公司現(xiàn)有股東在同等條件下對(duì)發(fā)行的股票有權(quán)優(yōu)先認(rèn)購(gòu),。每一股東可優(yōu)先認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)量上限為股權(quán)登記日其在公司的持股比例與本次發(fā)行股份數(shù)量上限的乘積,。公司章程對(duì)優(yōu)先認(rèn)購(gòu)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”,，由此可見(jiàn),，如果掛牌公司章程未作特別約定，掛牌公司股票發(fā)行以現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)的,，現(xiàn)有股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán),。實(shí)踐中為了規(guī)避股票發(fā)行過(guò)程中對(duì)股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)安排的繁瑣程序，很多公司遂通過(guò)修改公司章程明確現(xiàn)有股東在公司發(fā)行股票時(shí)不具有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán),。但是凡事有利有弊,，如此一來(lái)，也可能會(huì)導(dǎo)致現(xiàn)有股東控制權(quán)無(wú)法保障和可能發(fā)生利益輸送的風(fēng)險(xiǎn),。因此,，公司章程是否需要對(duì)現(xiàn)有股東新股認(rèn)購(gòu)的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)進(jìn)行限制，需要根據(jù)公司股東慎重考慮,。

（2）關(guān)于是否實(shí)行強(qiáng)制全面要約收購(gòu)的問(wèn)題,。

隨著做市商和分層制度的推行和日漸成熟，不管你愿意還是不愿意,，新三板市場(chǎng)的并購(gòu)重組浪潮將會(huì)愈演愈烈,，因此在公司章程中對(duì)公司如何應(yīng)對(duì)并購(gòu)重組浪潮進(jìn)行設(shè)計(jì)也日漸為眾多公司所關(guān)注。根據(jù)《非上市公眾公司收購(gòu)管理辦法》第二十三條規(guī)定“公眾公司應(yīng)當(dāng)在公司章程中約定在公司被收購(gòu)時(shí)收購(gòu)人是否需要向公司全體股東發(fā)出全面要約收購(gòu),，并明確全面要約收購(gòu)的觸發(fā)條件以及相應(yīng)制度安排,。”法律法規(guī)對(duì)收購(gòu)新三板公司并不像上市公司一樣實(shí)行全面要約收購(gòu)制度,，而是交由公司自行決定,。因此，公司章程是否約定全面要約收購(gòu)制度,，有賴于股東根據(jù)未來(lái)公司的定位和對(duì)中小股東利益保護(hù)等因素進(jìn)行權(quán)衡而不可一概而論,。

（3）關(guān)于股東大會(huì)是否需要律師見(jiàn)證問(wèn)題。

根據(jù)《上市公司股東大會(huì)規(guī)則（2014年修訂）》第五條“公司召開(kāi)股東大會(huì),，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)律師對(duì)以下問(wèn)題出具法律意見(jiàn)并公告”指規(guī)定,，律師見(jiàn)證是上市公司股東大會(huì)的必要程序。但是對(duì)于新三板公司,，召開(kāi)股東大會(huì)是否需要聘請(qǐng)律師進(jìn)行見(jiàn)證并出具法律意見(jiàn)書(shū),，目前相關(guān)法規(guī)和業(yè)務(wù)規(guī)則并未強(qiáng)制要求，交由公司章程自行約定,。值得說(shuō)明的是，如果章程一旦約定需要律師出具法律意見(jiàn)書(shū),，那就意味著律師見(jiàn)證成為了股東大會(huì)的必備程序,，如果違反了相關(guān)程序,，將可能導(dǎo)致股東大會(huì)決議的效力。

公司章程是公司治理和運(yùn)行的基礎(chǔ),，由于公司所在行業(yè)不同,、發(fā)展規(guī)模不同、市場(chǎng)定位不同,、掛牌目標(biāo)不同等原因,，不同的公司所要解決的問(wèn)題總會(huì)存在一定的差異；由于公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不同,，也可能導(dǎo)致股東利益訴求也不完全一致,。因此，在制定新三板公司章程時(shí),，一定要結(jié)合公司的實(shí)際情況進(jìn)行涉及,，切勿過(guò)度依賴范本，千篇一律,。