合伙企業(yè)這種組織形式具有廣泛的適用性,，它在社會經(jīng)濟生活的各個領域都發(fā)揮著重要的作用,。作為一類市場主體，當其陷于不能清償債務的境地時,，其可以選擇退出,，只不過合伙企業(yè)在退出時也應跟公司一樣應當進行清算。

 

合伙企業(yè)清算的內(nèi)容,，包括清算人依法對合伙企業(yè)的債權進行催討,、對資產(chǎn)進行臨時管理、對未了結事務進行處理,、對債務進行清償和對剩余財產(chǎn)進行分配等幾個方面,。清算人必須盡善良管理人之責，對合伙企業(yè)進行合理清算：當合伙企業(yè)宣布終止,、解散時,，清算人應查封、管理合伙企業(yè)現(xiàn)存財產(chǎn)和設備（包括廠房,、設備,、物資、原料,、成品,、半成品等）,，及時清理合伙企業(yè)的債權債務并處理未了結事宜，合理分配合伙企業(yè)剩余財產(chǎn)或確定合伙人承擔虧損,、債務的比例,。

 

一、合伙企業(yè)清算的種類,，根據(jù)不同的標準可以有不同的分類,。

 

從合伙企業(yè)清算的組織者來看，可以分為合伙人組織的清算和合伙人之外的人或單位組織的清算,。

 

從合伙企業(yè)清算的條件來看,，可以分為法定條件的清算和合伙人約定條件的清算。

 

從合伙企業(yè)清算的方式來看,，可以分為合伙人主動清算和人民法院強制清算,。

 

從合伙企業(yè)清算的程序來看，可分為一般清算和特別清算,。按照合伙企業(yè)法規(guī)定的條件和程序由合伙人或合伙人確定的第三人組織的清算,，為一般清算，又稱普通清算,；由人民法院依法指定清算人組織的清算,，為特別清算。

 

二,、合伙企業(yè)清算的程序

 

合伙企業(yè)的清算程序,，指合伙企業(yè)清算條件成就時，合伙企業(yè)進行清算的途徑,、手段,、方法。

 

合伙企業(yè)的清算程序,，可以分為二種清算程序,，即普通清算程序和特別清算程序。合伙人或合伙人同意的第三人對合伙企業(yè)組織清算的,，為普通清算,，又稱為一般清算；合伙人不組織清算或無法組織清算時,，由法定機構指定清算的,，為特別清算，又稱強制清算,。

 

清算程序的發(fā)生,，自下列情形發(fā)生之日起開始：

 

1、全體合伙人組織清算,；

 

2,、全體合伙人過半數(shù)同意的合伙人組織清算,；

 

3、全體合伙人過半數(shù)同意的第三人組織清算,；

 

4,、合伙人或利害關系人申請法院指定清算人組織清算。

 

但我國《合伙企業(yè)法》對下列相關問題并無規(guī)定,，使實際操作難以統(tǒng)一和規(guī)范：

 

1,、合伙企業(yè)解散的時日如何確定。從法律規(guī)定來看,，合伙企業(yè)自約定情形和法定情形發(fā)生之日起應當解散,，當合伙人決議解散或合伙企業(yè)被依法吊銷時，合伙企業(yè)自決議和吊銷處罰決定生效之日起解散,。當合伙企業(yè)處于一種自動歇業(yè)狀態(tài)時，合伙企業(yè)的解散之日就難以確定;現(xiàn)實生活中,，只是延續(xù)這種事實狀態(tài),，以期行政機構作出相應的行政處罰決定(如未年審或未通過年審而被依法吊銷執(zhí)照)來確定解散之日。筆者認為立法應當規(guī)定自動歇業(yè)的期限來確定是否應予清算,。

 

2,、清算開始的時日和期限如何確定。合伙人應當自合伙企業(yè)解散之日起十五日內(nèi)組織清算或確定清算人進行清算,；逾期未確定清算責任人的,，合伙人和其他利害關系人有權申請人民法院指定清算人進行清算，人民法院指定之日,，為清算開始之日,。但法律對合伙人未在十五日內(nèi)確定清算人，合伙人和利害關系人申請人民法院指定清算的時效沒有作出規(guī)定,。合伙人和利害關系人的合法民事權益受到損害時有權主張自己的權利,，但法律應當規(guī)定當事人申請人民法院指定清算的期限，應當規(guī)定當事人未在法定期限內(nèi)行使申請權的,，其申請法院指定清算的權利消滅,，以促使合伙人和利害關系人及時主張權利，穩(wěn)定社會經(jīng)濟秩序,。立法應當參照我國法律對一般民事權利保護的訴訟時效規(guī)定來確定當事人申請指定清算的期限,，即當事人應當在自知道或者應當知道合伙企業(yè)解散之日起二年內(nèi)行使申請人民法院指定清算人進行清算的權利，合伙人和合伙利害關系人自合伙企業(yè)解散之日起五年內(nèi)未行使該項權利的,，該項權利消滅,。

 

盡管在《外商投資企業(yè)清算辦法》、《民事訴訟法》及《企業(yè)破產(chǎn)法》的清算,、破產(chǎn)還債程序中有清算期限的相關規(guī)定,，但這不適用于合伙企業(yè)的清算,。從法制的統(tǒng)一性來講，合伙企業(yè)清算的期限不應超過180日,，確因特殊情形而致清算工作無法順利結束的,，應當在清算期限屆滿前征得債權人和利害關系人的同意，若系人民法院指定清算的,，還應當由人民法院來決定是否延長及延長的期限,，延長的期限一般不宜超過90日。

 

3,、如何向人民法院申請,。《合伙企業(yè)法》僅僅規(guī)定了當事人可以向人民法院申請指定的權利,，從中國的程序大法《民事訴訟法》中的特別程序規(guī)定一章來看,，也無此項內(nèi)容的具體規(guī)定。因此,，如何向人民法院申請就成了合伙企業(yè)立法的一大缺陷,。

 

由于《民事訴訟法》規(guī)定了個人合伙企業(yè)不能適用有關破產(chǎn)還債程序的規(guī)定，致使合伙企業(yè)的清算只能適用《合伙企業(yè)法》的原則規(guī)定,。從訴訟理論上來講,，合伙人和利害關系人申請人民法院指定清算，應當有《民事訴訟法》來規(guī)定,；從民事訴訟法編排體系上看,，應當將其歸納為民事訴訟法中的特別程序一章加以規(guī)范。在民事訴訟法對此無任何規(guī)定時,，應當在《合伙企業(yè)法》中得到充分體現(xiàn),。因此立法可以明確：

 

（1）當事人應當向合伙企業(yè)所在地的基層人民法院申請指定；

 

（2）當事人應當提出書面申請,，并應當寫明合伙企業(yè)的名稱,、合伙人的基本情況、申請人對合伙企業(yè)享有合法債權或合法利益的事實和材料,、合伙企業(yè)解散或終止的事實和依據(jù),、申請人申請指定清算人的法定理由等；

 

（3）申請人應當在知道或者應當知道合伙企業(yè)解散之日起二年內(nèi)及時提出申請,。

 

4,、人民法院如何進行指定。人民法院審理指定清算人案件,，應當采用特別程序,，具體為：

 

（1）人民法院應當實行一審終審；

 

（2）人民法院應當通知合伙企業(yè)的利害關系人到庭參加訴訟；

 

（3）人民法院一般應在立案之日起三十日內(nèi)審結,；

 

（4）人民法院應當用判決的形式指定,；

 

（5）人民法院應當在合伙人、利害關系人,、有完全民事權利能力和民事行為能力并具有相應清算條件的第三人或法律規(guī)定的具有相應資質(zhì)的中介機構中指定清算人,；

 

（6）人民法院應當允許利害關系人有申訴的權利；

 

（7）人民法院應當遵循我國《民事訴訟法》規(guī)定的一般原則,。

 

5,、指定清算人的責任和義務指定清算人的責任和義務，實際是指他在合伙企業(yè)清算過程中的法律地位,。在合伙企業(yè)清算過程中,，指定清算人代表合伙人或合伙組織清理債權債務，代表合伙企業(yè)參與民事訴訟或仲裁活動,，有權依法分配合伙企業(yè)的剩余財產(chǎn)并辦理合伙企業(yè)的注銷登記等,。

 

法律對指定清算人的權利義務規(guī)定較少，難以操作,。實踐中,，可能會產(chǎn)生下列問題，并涉及到對指定清算人的義務規(guī)定及權利制約,，而法律對此卻無規(guī)定。

 

（1）指定清算人拒絕承擔清算責任從法理上講,，指定清算人一經(jīng)指定,，對合伙企業(yè)的清算責任即變成了其應盡的義務，其應當履行人民法院生效法律文書所確定的義務,。但人民法院指定除合伙人,、利害關系人、債權人之外的其他第三人為清算人的,，指定清算人有權拒絕指定,。因為法院無權超越立法而為無法律規(guī)定義務的人設定責任；相反,，法律應當規(guī)定人民法院指定錯誤或申請人申請錯誤而給第三人造成損失的,，第三人有申訴權和獲得賠償?shù)臋嗬?/p>

 

指定清算人拒絕履行義務能否強制執(zhí)行，若指定清算人系合伙人,、合伙人的繼承人或債權人,，其拒不履行清算義務的，申請人可以申請人民法院強制執(zhí)行,，人民法院可委托他人對合伙企業(yè)進行清算,，由此增加的費用應由承擔義務的指定清算人承擔。若指定清算人系合伙人、合伙人的繼承人或債權人以外的第三人,，法院則無法強制執(zhí)行,，即使可以強制執(zhí)行也無實際意義，只能另行委托,。若指定清算人系申請人,，申請人拒絕履行人民法院指定義務的，則應視為申請人放棄權利,。

 

（2）指定清算人不忠實履行義務指定清算人應當按照清算程序和清算規(guī)則忠實履行清算義務,。若指定清算人有法律規(guī)定的違法行為，則應依法承擔相應的法律責任;若因指定清算人不忠實履行清算義務給合伙人或其他權利人造成損失的,，應當按照過錯大小承擔賠償責任,。

 

6、指定清算的終結人民法院根據(jù)利害關系人的申請而指定清算,，是否需要由人民法院來進行最終確認,，合伙企業(yè)法對此并無規(guī)定。從立法的邏輯和完整性來看,，法律規(guī)定了利害關系人可以向人民法院申請指定清算的權利,，確無人民法院最終確認的規(guī)定，這會對指定清算人的清算行為的合法性缺乏有效的監(jiān)督,、審查,，進而可能會影響合伙人或其他利害關系人的合法利益，不能不說是立法的一種缺陷,。筆者以為,，既然指定清算人清算的權利是基于人民法院的指定而產(chǎn)生的，那指定清算人清算行為的合法性,，就應當由指定清算人在指定清算結束后及時申請人民法院進行審查確認,，人民法院應當以生效法律文書的形式對此清算行為及時進行確認，從法律上終結合伙企業(yè)的清算,。

 

企業(yè)是市場經(jīng)濟中最重要的主體,，其設立、變更,、終止的全過程都應當受到重視,。但實踐中我們更多的關注企業(yè)的設立，而在企業(yè)終止方面,，即企業(yè)退出市場方面,，尤其是企業(yè)終止中最主要、最基本的清算法律制度缺乏關注,。但企業(yè)解散可否由投資人申請法院裁判解散,、清算人的選任以及企業(yè)解散后不進行清算如何救濟企業(yè)債權人等問題有可能使債權人利益受到損害,，也不利于維護正常的經(jīng)濟秩序。