股東的投資具有流動(dòng)性,，股東可能因股權(quán)轉(zhuǎn)讓,、主張異議股東股份收買請求權(quán)、申請公司司法解散等原因主動(dòng)退出公司,，也可能因股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行,、股份的強(qiáng)制注銷、遭遇大股東的強(qiáng)制排除等原因被動(dòng)退出公司,。無論何種原因,，股東退出公司之后都將喪失股東身份，不再享有股東權(quán),。但這是否意味著股東與公司之間的一切權(quán)利義務(wù)關(guān)系都戛然而止,，退出公司的股東能否再對公司或公司管理機(jī)構(gòu)提起訴訟,，股東在退出公司之前已經(jīng)提起的訴訟能否繼續(xù)下去,，這些問題都直接關(guān)系到股東權(quán)益的保護(hù)程度,，也關(guān)系到公司治理的規(guī)范化、透明度和公平價(jià)值,。

一,、股東的訴權(quán)

英國爵士韋德曾言：權(quán)利和救濟(jì)不能分離，并且救濟(jì)的屬性決定著權(quán)利的屬性,。{1}訴訟是最重要的救濟(jì)途徑,，是以公權(quán)力為保障的救濟(jì)方式。傳統(tǒng)訴訟理論認(rèn)為,，訴權(quán)是國家法律賦予社會主體在其權(quán)益受到侵害或與他人發(fā)生爭議時(shí),，請求審判機(jī)關(guān)通過審判方式保護(hù)其合法權(quán)益的權(quán)利或權(quán)能?！皺?quán)益受到侵害或與他人發(fā)生爭議”是社會主體享有訴權(quán)的前提條件,。{2}

股東享有訴訟權(quán)。股東訴訟可作不同分類：按受益主體可分為：為己之訴（直接訴訟）和為他之訴（派生訴訟）,；按訴訟相對方可分為：對公司之訴,、對董事監(jiān)事高管人員之訴和對其他股東之訴；按訴訟內(nèi)容可分為：侵權(quán)型訴訟,、參與型訴訟,、請求型訴訟和裁決型訴訟等。其中直接訴訟與派生訴訟是最重要的分類,，股東直接訴訟以傳統(tǒng)訴訟理論的個(gè)人權(quán)利觀念為基礎(chǔ),，派生訴訟則是突破傳統(tǒng)訴訟理論觀的產(chǎn)物。直接訴訟是指股東在作為公司成員所享有的個(gè)人權(quán)利受到侵害時(shí)所提起的一種訴訟,。例如,，請求支付已合法宣布之股利的訴訟、行使公司賬簿和記錄查閱權(quán)的訴訟,、保護(hù)新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)并可能地防止對其比例利益的欺詐性稀釋的訴訟等,。派生訴訟又稱傳來訴訟、代位訴訟,，是指當(dāng)董事,、經(jīng)理等公司高級管理人員實(shí)施某種越權(quán)行為或不當(dāng)行為時(shí)，由于公司董事會,、監(jiān)事會或股東大會對此不提起訴訟,，而由一個(gè)或多個(gè)股東代表公司對越權(quán)行為者或不當(dāng)行為者提起的訴訟。{3}股東的派生訴訟權(quán)是法律直接規(guī)定的具有一般權(quán)利性質(zhì)的訴訟權(quán),，是股東作為公司成員享有的一項(xiàng)權(quán)利,；而股東的直接訴訟權(quán)是股東的一般權(quán)利受侵害時(shí)具有救濟(jì)權(quán)性質(zhì)的訴訟權(quán)。由于派生訴訟權(quán)是一項(xiàng)具有一般權(quán)利性質(zhì)的股東權(quán)利，其僅可能存在于股東身份的存續(xù)期間,，一旦股東退出公司,，將不再享有為公司利益提起訴訟的權(quán)利。本文要探討的是具有救濟(jì)權(quán)性質(zhì)的股東直接訴訟權(quán),。

股東退出公司之后的訴訟可以分為繼續(xù)未完成的訴訟和提起新的訴訟,。{4}繼續(xù)未完成的訴訟是股東在其提起訴訟的進(jìn)行期間退出公司，但訴訟并不終止,，退出的股東仍以當(dāng)事人的身份繼續(xù)該訴訟,；提起新的訴訟是股東在正式退出公司之后才向法院提起的訴訟。

二,、股東訴訟的基礎(chǔ)：身份還是權(quán)利

（一）股東身份與股東權(quán)利的關(guān)系

公司股東是對公司投資或基于其他的合法原因而持有公司資本的一定份額并享有股東權(quán)利的主體,。股東享有股權(quán)，這是股東與公司之間的法律關(guān)系和股東法律地位的集中體現(xiàn),。{5}股東包括兩層含義：其一,，股東是公司法人組織的成員；其二,，股東是股權(quán)的享有者,，只要具有股東資格，就必然形成與公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,。股東與股權(quán)不可分割,，股東資格是享有股權(quán)的前提，股權(quán)則是股東的實(shí)質(zhì)內(nèi)容,。{6}我國臺灣地區(qū)學(xué)者認(rèn)為,，股東權(quán)是基于股東資格而對公司之法律上地位。{7}我國《公司法》也規(guī)定,，只有登記為股東者方可主張行使股東權(quán),。從學(xué)者的論述和法律的規(guī)定可以看出，在股東身份和股東權(quán)利的邏輯關(guān)系上,，股東身份是決定性的,，只有確定了股東身份才能明確股東權(quán)利。股東身份是股東權(quán)利的前提,，所以,，股東權(quán)存在于股東身份的持續(xù)期間，即開始于股東身份的取得,，終止于股東身份的喪失,。一旦喪失股東身份，股東不得再主張股東權(quán),。

但從利益和目的的角度出發(fā),，身份只是權(quán)利的外殼,，權(quán)利才是本質(zhì)。股東最終要獲得的不是單純的身份,，而是基于身份的權(quán)利,。同所有權(quán)關(guān)系一樣，權(quán)利人不是要獲得所有權(quán)人之身份,，而是基于所有權(quán)關(guān)系的占有、使用,、收益,、處分等權(quán)利。在不同國家或地區(qū)以及不同公司形式下,，同為股東卻有著不同的權(quán)利內(nèi)容,，所以，對于股東身份的意義而言權(quán)利是至關(guān)重要的,。

（二）對股東權(quán)利的妨害

在股東個(gè)人訴訟中,，原告的訴訟主張是被告的侵害行為構(gòu)成了對其個(gè)人權(quán)利的侵害或者構(gòu)成了對其公司社員資格的侵犯。{8}在股東資格訴訟中,，一種情形是原告要求確認(rèn)自己的股東身份,，另一種情形是原告要求否定自己的股東身份。在前一種情形中,，因?yàn)楣蓶|資格不被承認(rèn),，在公司看來原告并非公司股東，原告也不是以股東身份提起訴訟,，而是以出資人,、受讓人或繼承人等權(quán)利主體身份主張自己的權(quán)利，要求公司確認(rèn)自己的股東身份,。在后一種情形中,，公司認(rèn)可股東的資格，而原告認(rèn)為自己并非公司股東,，要求明確排除股東身份,。所以，股東資格訴訟不是股東退出公司后的訴訟,，而是關(guān)系原告在公司內(nèi)還是公司外的訴訟,。

股東退出公司后的訴訟都屬侵害股東個(gè)人權(quán)利的訴訟。股東權(quán)不是一項(xiàng)具體的權(quán)利,，而是股東享有的眾多具體權(quán)利的抽象概念,。雖然關(guān)于股東權(quán)的性質(zhì)存在不同意見，但關(guān)于具體權(quán)利的觀點(diǎn)基本一致,。各國公司立法共同確認(rèn)的股東權(quán)利主要有出席股東大會并行使表決權(quán),、選舉權(quán)和被選舉權(quán),、轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)利、知情權(quán),、股利分配權(quán),、公司終止后對公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配權(quán)、新股認(rèn)購權(quán),、建議和質(zhì)詢權(quán),、召開臨時(shí)股東大會的權(quán)利和股東大會決議瑕疵訴訟權(quán)等。{9}通常情況下,，股東受到侵害的是某一項(xiàng)或某幾項(xiàng)具體權(quán)利,，雖然股東權(quán)利源自股東身份，但對具體權(quán)利的侵害不能視為對股東身份的部分或一定程度的侵害,，即使股東的全部具體權(quán)利都受到侵害,，只要公司不否認(rèn)其股東身份，股東受到侵害的仍然是權(quán)利,，而非身份,。

（三）股東訴訟的權(quán)利基礎(chǔ)

“權(quán)利和救濟(jì)這樣的普通詞構(gòu)成了對語……更準(zhǔn)確的分析可以這樣表述：法律制度賦予特定關(guān)系中的當(dāng)事人以兩種權(quán)利和義務(wù)：第一與第二權(quán)利和義務(wù)，前者如取得所購買的貨物和取得貨物的價(jià)款,，后者如強(qiáng)制對方交貨,，或強(qiáng)制對方就未交貨一事給付賠款；或在另一方面,，強(qiáng)制對方支付貨物的價(jià)款或強(qiáng)制對方就拒收貨物給予賠償,。雖然只有在第一權(quán)利未被自愿或被令人滿意地滿足的情況下，第二權(quán)利或救濟(jì)權(quán)利才能發(fā)揮作用,，但要求對方履行義務(wù)的權(quán)利,，或要求對方就未履行義務(wù)或不適當(dāng)履行義務(wù)給予救濟(jì)的權(quán)利，卻都是真正的法定權(quán)利,。相應(yīng)地,，救濟(jì)是一種糾正或減輕性質(zhì)的權(quán)利，這種權(quán)利在可能的范圍內(nèi)會矯正由法律關(guān)系中的他方當(dāng)事人違反義務(wù)行為造成的后果,?！眥10}在第一權(quán)利即原權(quán)利的有效行使受到損害后，原權(quán)利便轉(zhuǎn)化為第二權(quán)利即救濟(jì)權(quán),，在實(shí)現(xiàn)對損害的補(bǔ)償上發(fā)揮作用,。救濟(jì)權(quán)在民法中的作用一般被形象地概括為：如果把民法視為一系列旨在保護(hù)有關(guān)利益的相互關(guān)聯(lián)的權(quán)利鏈條，原權(quán)利就是這個(gè)權(quán)利鏈條的始端,，而救濟(jì)權(quán)則是這個(gè)權(quán)利鏈條的末端,，是民事權(quán)利能否獲得最終實(shí)現(xiàn)的有效保障和最后依托。{11}這種理論,，典型地體現(xiàn)了把權(quán)利救濟(jì)能力理解為一種獨(dú)立權(quán)利的觀點(diǎn),。{12}

權(quán)利救濟(jì)通常以某種權(quán)利的存在和被侵害為前提,，是對權(quán)利的救濟(jì)，即在權(quán)利被侵害后對權(quán)利的恢復(fù),、修復(fù),、補(bǔ)償、賠償或?qū)η謾?quán)的矯正,。上述關(guān)于權(quán)利救濟(jì)的理解,，主要是從其法律屬性出發(fā)的，它解釋了權(quán)利救濟(jì)所具有的法律權(quán)利屬性,，明確了救濟(jì)權(quán)相對于原權(quán)利的地位和功能,。{13}

有學(xué)者認(rèn)為，任何權(quán)利或任何權(quán)利享有要達(dá)到充分與真實(shí)的地步,，都應(yīng)包含充分的防御、受益和救濟(jì)三大基本權(quán)能,，盡管三大權(quán)能在具體權(quán)利中的地位和意義有所差異,。其中權(quán)利的防御權(quán)能和受益權(quán)能是權(quán)利的本體性權(quán)能，救濟(jì)權(quán)能是保障和手段性權(quán)能,。權(quán)利和義務(wù)之所以要被法律確認(rèn),，恰恰就在于：權(quán)利有時(shí)會被他人侵犯或妨害，相應(yīng)義務(wù)被違反或拒絕履行,。．權(quán)利被他人侵犯或妨害,，意味著權(quán)利的防御權(quán)能和受益權(quán)能被侵犯或妨害，失去了應(yīng)有的作用,。為了保證權(quán)利的基礎(chǔ)性權(quán)能得以實(shí)現(xiàn),，法律必然同時(shí)要充分確認(rèn)權(quán)利的另一種基本權(quán)能。這種保障性或手段性的權(quán)能,，就是權(quán)利的救濟(jì)權(quán)能,。{14}這種觀點(diǎn)雖然與前面權(quán)利與救濟(jì)權(quán)的外部性關(guān)系不同，但其從權(quán)利內(nèi)部性的角度也論證了權(quán)利的既關(guān)聯(lián),、又相對獨(dú)立的三項(xiàng)權(quán)能,。

權(quán)利和因權(quán)利而產(chǎn)生的救濟(jì)權(quán)是兩個(gè)不同的范疇，權(quán)利是救濟(jì)權(quán)產(chǎn)生的前提,，但救濟(jì)權(quán)發(fā)生之后又不以權(quán)利的維持為必要,，救濟(jì)權(quán)一旦產(chǎn)生就具有相對于權(quán)利的獨(dú)立性。股東在股東身份持續(xù)期間享有各項(xiàng)股東權(quán)利,，當(dāng)股東享有的這些權(quán)利受到侵害或妨礙時(shí),，股東就享有了救濟(jì)權(quán)，這種救濟(jì)權(quán)具有相對獨(dú)立性,，其不以股東身份的存續(xù)為必要,，即使股東退出了公司,，股東也不當(dāng)然喪失救濟(jì)權(quán)。

根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定,，除了法律列舉的幾種特殊情形,，向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為2年，訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算,，最長不超過20年,；超過訴訟時(shí)效期間，當(dāng)事人自愿履行的,，不受訴訟時(shí)效限制,。當(dāng)股東權(quán)利受到侵害時(shí)，就產(chǎn)生了請求法院給予保護(hù)的救濟(jì)權(quán),，該項(xiàng)救濟(jì)權(quán)的訴訟時(shí)效應(yīng)為2年,，從股東知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受侵害時(shí)起計(jì)算。股東的救濟(jì)權(quán)具有相對獨(dú)立性,，股東是否已經(jīng)退出了公司對其訴訟地位并無決定性影響,。

法院在一起案件中支持了退出公司股東的訴訟請求。{15}大堤會計(jì)師事務(wù)所有限公司于1998年12月設(shè)立,，原告李某系該公司發(fā)起人和股東,。1999年10月經(jīng)B省財(cái)政廳批復(fù)同意設(shè)立草武會計(jì)師事務(wù)所，李某為該所法定代表人及股東,。李某遂于2000年元月向大堤會計(jì)公司承諾其在大堤會計(jì)公司所持的5％股權(quán)自1999年11月30日放棄,；交由大堤會計(jì)公司處置，按原價(jià)轉(zhuǎn)讓,。2000年6月16日李某將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了成某,，雙方簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書，李某收取了轉(zhuǎn)讓費(fèi),，并以3490650.33元利潤總額取得了1999年的分紅,。而李某在看到大堤會計(jì)公司的1999年利潤表和資產(chǎn)負(fù)債表后，認(rèn)為大堤會計(jì)公司出于侵占1999年原告股東權(quán)益的目的,，采取當(dāng)年收入不入賬和虛報(bào)支出的非法手段，截留巨額利潤,。而且,，原告在2000年8月前系大堤會計(jì)公司股東、董事,。在其任大堤會計(jì)公司股東,、董事期間，該公司從未讓其查閱公司的財(cái)務(wù)賬目,，剝奪了原告的股東權(quán)利,。原告曾以書面向被告提出過行使權(quán)利的要求,，遭到拒絕。故訴請：①依法維護(hù)原告作為大堤會計(jì)公司發(fā)起人,、股東,、董事的權(quán)利，查閱該公司1999年財(cái)務(wù)賬目,、收費(fèi)發(fā)票存根和業(yè)務(wù)報(bào)告登記簿,；②由被告承擔(dān)全部訴訟費(fèi)用。被告大堤會計(jì)公司辯稱：原告現(xiàn)已不是大堤會計(jì)公司的股東,；不再享有股東權(quán)利,，故不能查閱大堤會計(jì)公司的財(cái)務(wù)賬目、收費(fèi)發(fā)票,、業(yè)務(wù)登記簿。原告稱被告截留了巨額利潤是捏造的,；且原告的起訴已超過訴訟時(shí)效,，要求駁回原告的訴訟請求,。

法院審理認(rèn)為,，股東有從公司獲取經(jīng)濟(jì)利益為目的的權(quán)利,；為確保其獲得應(yīng)屬于自己的財(cái)產(chǎn)，法律賦予了股東對公司財(cái)務(wù)狀況的知情權(quán),。李某要求查閱的是1999年度大堤會計(jì)公司的財(cái)務(wù)狀況,，當(dāng)時(shí)李某為該公司的股東；故其要求行使1999年度對公司的知情權(quán)并無不當(dāng),；法院應(yīng)予支持,。除法律另有規(guī)定外,，向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效為2年，訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算,。大堤會計(jì)公司對股東查閱財(cái)務(wù)賬目的時(shí)間未作規(guī)定，應(yīng)以李某發(fā)現(xiàn)公司賬務(wù)中存在問題作為訴訟時(shí)效的起算時(shí)間,，李某現(xiàn)起訴主張權(quán)利并未超過訴訟時(shí)效,，故大堤會計(jì)公司認(rèn)為李某的訴訟已過訴訟時(shí)效的抗辯法院未予支持。僅憑股東會會議記錄和公司財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告這些表面資料無法真正使股東的利益得以保障,，且李某已了解到大堤會計(jì)公司存在有利潤做到下年度,、虛提費(fèi)用等情況,；其要求進(jìn)一步了解公司具體財(cái)務(wù)情況應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，原告李某的訴訟請求得到法院的支持,。依照我國《公司法》第32條之規(guī)定,，法院判決大堤會計(jì)公司于判決生效后10日內(nèi)給李某查閱大堤會計(jì)公司1999年度的財(cái)務(wù)賬目、收費(fèi)發(fā)票存根和業(yè)務(wù)報(bào)告登記簿,。

法院的判決結(jié)果應(yīng)予肯定,，但其判決理由值得商榷,。法院同時(shí)從兩個(gè)角度闡述了判決理由,。首先，從知情權(quán)的角度,。法院認(rèn)為,，李某要求查閱的是1999年度大堤會計(jì)公司的財(cái)務(wù)狀況，當(dāng)時(shí)李某為該公司的股東,，故其要求行使1999年度對公司的知情權(quán)并無不當(dāng),，法院應(yīng)予支持。由此看來,，法院支持的是股東的知情權(quán)主張,，其判決基礎(chǔ)在于股東對于股東身份存續(xù)期間的公司財(cái)務(wù)狀況具有知情權(quán)，該權(quán)利的行使不受股東身份保有或喪失之限制,，而受訴訟時(shí)效之限制,。這種觀點(diǎn)混淆了權(quán)利和因權(quán)利而生之救濟(jì)權(quán)的關(guān)系。股東必須在股東身份存續(xù)期間行使知情權(quán),，股東一旦退出公司,，不再享有作為一般權(quán)利的知情權(quán)。但如果股東在其股東身份存續(xù)期間知情權(quán)受到侵害,，例如本案中被告公司不允許其查閱公司賬簿和財(cái)務(wù)憑證等資料,，股東因此享有訴訟救濟(jì)權(quán)，即請求法院保護(hù)其知情權(quán)的權(quán)利,，該權(quán)利受訴訟時(shí)效限制,。法院判決被告向原告提交相應(yīng)資料乃支持原告基于救濟(jì)權(quán)的訴訟主張，并非支持原告的作為一般權(quán)利的知情權(quán),。

知情權(quán)乃股東權(quán)概念之下的一項(xiàng)具體權(quán)利,，股東退出公司之后喪失股東權(quán)，股東當(dāng)然不可能再享有作為一般權(quán)利的知情權(quán),。權(quán)利人應(yīng)當(dāng)積極行使權(quán)利,，否則必須承擔(dān)怠于行使之不利。股東應(yīng)當(dāng)在股東身份存續(xù)期間積極行使知情權(quán)，至少應(yīng)當(dāng)在退出公司之前獲取公司財(cái)務(wù)會計(jì)等重要資料以備后用,。另外,，如果股東退出公司之后對公司提起侵權(quán)之訴，并認(rèn)為公司控制之下的資料訊息對于確定侵權(quán)事實(shí)具有重要作用,，在達(dá)到一定證明程度后,，可以請求法院轉(zhuǎn)移舉證責(zé)任。但絕不能因?yàn)樗^的保護(hù)股東利益之需而獨(dú)將知情權(quán)延伸到股東退出公司之后,。

其次,，從財(cái)產(chǎn)權(quán)的角度。法院認(rèn)為,，僅憑股東會會議記錄和公司財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告這些表面資料無法真正使股東的利益得以保障,，且李某已了解到大堤會計(jì)公司存在將利潤轉(zhuǎn)移至下年度、虛提費(fèi)用等情況,，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許其要求進(jìn)一步了解公司具體財(cái)務(wù)情況,。2006年10月，上海市第一中級人民法院成立的“股東知情權(quán)案件研究課題組”認(rèn)為,，能夠提起股東知情權(quán)訴訟的原告股東不應(yīng)僅限于被告公司的現(xiàn)任股東,。其理由在于，如果法院對于股東退出公司后提出的知情權(quán)訴訟一律做出否定判決,，無異于鼓勵(lì)公司造假隱瞞利潤,、然后采取排擠方式將股東擠出公司（迫使或誘騙其轉(zhuǎn)讓股權(quán)或減資），從而“合法”占有股東應(yīng)得的利潤,。{16}這種觀點(diǎn)似乎是從財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的角度將作為一般權(quán)利的股東知情權(quán)延伸到股東退出公司之后,。但筆者認(rèn)為，股東退出公司之后不再享有知情權(quán),，但不影響股東身份存續(xù)期間的知情權(quán)受到侵害后提起司法救濟(jì),，“造假或隱瞞”就是對股東知情權(quán)的侵害,。此時(shí)股東提出訴訟主張的基礎(chǔ)在于股東身份存續(xù)期間知情權(quán)受到侵害,，而不是退出公司之后主張知情權(quán)遭到拒絕。最高人民法院2000年10月30日出臺的《民事案件案由規(guī)定（試行）》將公司知情權(quán)糾紛納入該規(guī)定的第二部分即《權(quán)屬,、侵權(quán)及不當(dāng)?shù)美?、無因管理糾份案由》第127條之中，這說明股東知情權(quán)之訴在性質(zhì)上屬于侵權(quán)之訴,，應(yīng)當(dāng)結(jié)合我國訴訟法的規(guī)定來辨別原告的資格,，而不能僅僅從《公司法》的角度來考慮。{17}

三,、股東訴訟的條件：對于訴訟具有法律上的利益

上文解決的問題是股東訴訟形式上不以股東身份存續(xù)為必要,，接下來要討論的是股東退出公司后提起訴訟的實(shí)質(zhì)條件問題。關(guān)于股東退出公司后的訴訟地位，討論股東在程序法上的地位沒有實(shí)際意義,，惟有法院做出實(shí)體判決才能體現(xiàn),。只有當(dāng)事人適格，法院才會做出實(shí)體判決,。當(dāng)事人適格不一定能夠獲得勝訴判決,，但不具備正當(dāng)當(dāng)事人資格的原告絕不能勝訴。當(dāng)事人適格是勝訴的必要,、但非充分條件,，原告還可能因?yàn)樽C據(jù)不足、未盡舉證責(zé)任等原因而敗訴,。{18}

正當(dāng)當(dāng)事人理論經(jīng)歷了從德國訴訟法學(xué)者黑爾威格以管理權(quán)為基礎(chǔ)的訴訟實(shí)施權(quán)理論到訴的利益理論的發(fā)展,。黑爾威格試圖找到可以判斷當(dāng)事人是否適格的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，他認(rèn)為有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)的訴訟實(shí)施權(quán)可以統(tǒng)一于“管理權(quán)”這一概念下,。這時(shí)成為正當(dāng)當(dāng)事人所必須具備的一般實(shí)體要件被抽象出來,，稱為訴訟實(shí)施權(quán)，這一概念為確認(rèn)本案當(dāng)事人是否適格提供了一般標(biāo)準(zhǔn),。{19}管理權(quán)學(xué)說的缺陷在于仍然沒有脫離實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系來構(gòu)建當(dāng)事人適格理論,，為了克服這一缺陷，訴的利益被引人當(dāng)事人適格理論中,。它與管理權(quán)學(xué)說的最大不同在于即便當(dāng)事人對請求法院保護(hù)或承認(rèn)的權(quán)利沒有管理權(quán),，但只要有訴的利益的存在，仍然會被確認(rèn)為正當(dāng)當(dāng)事人,?！霸V的利益乃原告謀求判決時(shí)的利益，即訴訟追行利益,。這種訴訟追行利益與成為訴訟對象的權(quán)利或者作為法律內(nèi)容的實(shí)體性利益以及原告的勝訴利益是有區(qū)別的,，它是原告所主張的利益（原告認(rèn)為這種利益存在而作出主張）面臨危險(xiǎn)和不安時(shí)，為了祛除這些危險(xiǎn)和不安而訴諸于法的手段即訴訟,，從而謀求判決的利益及必要,，這種利益由于原告主張的實(shí)體利益現(xiàn)實(shí)地陷入危險(xiǎn)和不安時(shí)才得以產(chǎn)生”。{20}日本學(xué)者谷口安平認(rèn)為“訴的利益掌握啟動(dòng)權(quán)利主張進(jìn)人訴訟審判過程的關(guān)鍵,，也就是通過訴訟審判后而創(chuàng)制實(shí)體法規(guī)范這一過程的重要開端”{21}德國學(xué)者亨克爾認(rèn)為,，當(dāng)事人適格應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人的利益與處分權(quán)限共同決定，處分權(quán)和法的利益同為訴訟實(shí)施權(quán)的基礎(chǔ),。理由在于,，因?yàn)橐Ｗo(hù)當(dāng)事人的正當(dāng)利益，所以要賦予當(dāng)事人訴權(quán),，在訴訟實(shí)施權(quán)只賦予發(fā)生爭執(zhí)的法律關(guān)系主體時(shí),，當(dāng)事人對爭執(zhí)的糾紛有法律上的利益是當(dāng)事人適格的前提條件；因?yàn)榕袥Q可以產(chǎn)生類似于實(shí)體法上處分權(quán)的效力，所以,，正當(dāng)?shù)漠?dāng)事人必須對審判的利益具有處分權(quán),。{22}

前蘇聯(lián)學(xué)者認(rèn)為，并不是一切有權(quán)利能力的人都能成為具體案件的原告,，而是對提起這項(xiàng)訴訟有法律利益的人,，即享有被告所侵犯的或爭執(zhí)的那項(xiàng)糾紛的權(quán)利人才可能成為原告。{23}英美法中的“實(shí)質(zhì)利害關(guān)系人”迄今仍然在英美法的許多法規(guī)和幾乎所有訴訟法教科書中加以使用,，與大陸法系正當(dāng)當(dāng)事人概念很相近,。{24}我國的主流觀點(diǎn)一致認(rèn)為，直接的“利害關(guān)系人”和對他人的民事權(quán)利有“管理權(quán)和支配權(quán)”的人,，是民事訴訟的“當(dāng)事人”,。{25}

股東一旦退出公司，將不再享有股東權(quán)利,。但這并不影響股東因此前的股東權(quán)利受到侵犯或存在法律爭議訴諸法院,，只要其對提起訴訟或繼續(xù)訴訟具有法律上的利益。例如,，如果公司已經(jīng)做出股利分配決議,，而決議規(guī)定的分配期限屆滿之時(shí)，公司卻未向股東支付股利,。此時(shí),，股東的股利分配權(quán)受到侵犯，可以請求法院判令公司支付分配決議規(guī)定的股利,。在股東就此提起訴訟之前或訴訟進(jìn)行之中,，其可能因某種原因主動(dòng)或被動(dòng)退出公司，在退出過程中股東獲得的對價(jià)或補(bǔ)償不一定包括其應(yīng)得之股利,。在股利分配權(quán)未能得到充分考慮的情況下,，股東對于請求法院判令公司支付其股利具有法律上的利益，這種利益并不因股東已經(jīng)退出公司而有所改變,。相反,，如果股東在退出公司之前因公司的經(jīng)營管理陷入僵局而提起司法解散之訴，在訴訟進(jìn)行過程中股東退出公司,，則其不再是適格的當(dāng)事人,。因?yàn)槠湟淹顺龉?，公司僵局狀態(tài)的持續(xù)或消除與其不再有利害關(guān)系,，其對訴訟的繼續(xù)也不再享有法律上的利益。

德國聯(lián)邦最高法院在一則判決中認(rèn)定原告在喪失股東身份后仍然有權(quán)繼續(xù)撤銷之訴,，因?yàn)槠鋵υ撛V訟具有法律上的利益,。{26}原告原是被告M股份公司的少數(shù)股東，Me股份公司是該公司原來的大股東，持有大約9％的公司股本,。1997年5月23日被告的股東大會以Me股份公司的表決多數(shù)做出決議,，股東大會同意將被告的1個(gè)商場以及附屬的資產(chǎn)分離，歸入一個(gè)兩合公司,，接著將兩合公司的股份全部出售給Me股份公司,。原告反對這些決議，遂向法院提起撤銷之訴,。除了稱違反在股東大會上的資訊權(quán)等各種指控外,，原告還特別提出，企業(yè)戰(zhàn)略部分以29500萬馬克的價(jià)格出售明顯低于應(yīng)有之價(jià)值,，根據(jù)《德國股份公司法》第243條第2款,，作為大股東的Me股份公司通過行使表決權(quán)違反誠信地獲得非法的特殊利益，損害了公司和少數(shù)股東的利益,。

在一審程序進(jìn)行中,，被告的股東大會應(yīng)新的多數(shù)股東D控股兩合公司（以下簡稱D公司）的要求于2002年8月26日做出決議，將少數(shù)股東的股份以現(xiàn)金補(bǔ)償?shù)姆绞睫D(zhuǎn)讓給多數(shù)股東（《德國民事訴訟法》第327a條）,，強(qiáng)制排除決議于2003年1月24日登記到商事登記簿,。小股東因現(xiàn)金補(bǔ)償?shù)倪m當(dāng)性問題而根據(jù)《德國股份公司法》第327f條在Saarbruecken州法院提起的司法裁決程序尚未作出裁決。州法院駁回了訴訟,，{27}法院權(quán)衡認(rèn)為,，原告及其訴訟輔助人因原告被有效排擠出被告公司而后來喪失撤銷權(quán)，被指控的股東大會決議在財(cái)產(chǎn)法上仍可能存在的影響僅可在關(guān)于現(xiàn)金補(bǔ)償適當(dāng)性的司法裁決程序中予以考慮,。州高等法院駁回了原告的上訴,，{28}僅僅因?yàn)樵鎲适Я斯蓶|地位而缺少提起無效之訴和撤銷之訴所必要的訴訟權(quán)限和可能提起確認(rèn)之訴所需之確認(rèn)利益。

德國聯(lián)邦最高法院判決認(rèn)為,，盡管在法律糾紛進(jìn)行期間原告因強(qiáng)制排除決議在2003年1月24日登記到商事登記簿而喪失股東地位,，但類推適用《德國民事訴訟法》第265條第2款之規(guī)定原告有權(quán)繼續(xù)撤銷之訴，因?yàn)樵鎸τ谝孕姹恢缚氐墓蓶|大會決議無效（《德國股份公司法》第248條第1款）的形成判決為目標(biāo)的法律糾紛的繼續(xù)（包括提出請求的有限范圍內(nèi)）仍然具有法律上的利益,。

法院在判決中述稱,，參照帝國法院對合作社法所做之判決，(29〕法院已就有限責(zé)任公司作出裁定,，已對一項(xiàng)股東大會決議提起無效之訴或／和撤銷之訴的股東,，只要其對法律程序的繼續(xù)還有法律上的利益，即使在轉(zhuǎn)讓股份之后也可以根據(jù)《德國民事訴訟法》第265條繼續(xù)法律訴訟,。{30}該判決可以借鑒到股份公司法撤銷之訴的相應(yīng)情形中：只要在訴訟程序中轉(zhuǎn)讓股份的股東對法律程序的繼續(xù)享有法律上利益,，則《德國民事訴訟法》第265條的保護(hù)也應(yīng)該使這樣的股東受益。在兩種形式的資合公司中,，無論是股東身份還是申請及撤銷權(quán)（參見《德國股份公司法》第245條）都不構(gòu)成《德國民事訴訟法》第265條上的法律訴訟對象,。因?yàn)槌蜂N權(quán)是一項(xiàng)直接源自股東身份的管理權(quán),，{31}并且根據(jù)《德國民事訴訟法》第265條第2款的立法目的，除了被控方之外至少還應(yīng)當(dāng)保護(hù)原權(quán)利人及原告對于訴訟之繼續(xù)所享有之利益,，{32}所以,，該項(xiàng)規(guī)定的法律思想在有限責(zé)任公司法和股份公司法中都同樣適用于在訴訟進(jìn)程中轉(zhuǎn)讓股份的情形。

除了自愿轉(zhuǎn)讓陷入糾紛的法律地位,，《德國民事訴訟法》第265條第2款之規(guī)定還適用于因法定的債權(quán)轉(zhuǎn)讓或因國家行為而非自愿喪失權(quán)利的情形,，尤其是因征用、拍賣或強(qiáng)制執(zhí)行中的移轉(zhuǎn)而喪失權(quán)利的情形,。{33}對于司法裁決程序本庭同樣已裁定,，即使股東在司法裁決程序進(jìn)行當(dāng)中因公司聯(lián)合協(xié)議的終止{34}或者因多數(shù)性歸附{35]而非自愿喪失股東地位，其仍然享有申請裁決之權(quán)限（參見《德國司法裁決法》第3條）,。通過支付適當(dāng)現(xiàn)金補(bǔ)償而將股份轉(zhuǎn)讓給多數(shù)股東的方式“強(qiáng)制排除”少數(shù)股東（《德國股份公司法》第327 a條）之行為也屬于此類非自愿喪失股東地位的情形,。在法律后果方面，遭遇強(qiáng)制排除的股東的情況與自愿出售股份的出讓人的情況是一樣的：股東喪失了股東地位,，獲得了與出售股份中出售價(jià)格相當(dāng)?shù)默F(xiàn)金補(bǔ)償,。如果類推適用《德國民事訴訟法》第265條第2款給與自愿放棄股東地位的股東在享有法律上的利益時(shí)繼續(xù)進(jìn)行股份公司法上的撤銷程序的權(quán)利，就必須給與在強(qiáng)制排除的情形中非自愿喪失股東地位（也就是從外部侵入股東地位）的股東同樣的權(quán)利,。{36}

因此法院認(rèn)為,，如果要承認(rèn)因《德國股份公司法》第327a條而遭強(qiáng)制排除的股東原則上根據(jù)《德國民事訴訟法》第265條第2款撤銷股東大會決議權(quán)限的延續(xù)，則延續(xù)訴訟程序的權(quán)限應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況限定在股東對于具體個(gè)案中訴訟程序的繼續(xù)有法律上的利益的層面上,。只有當(dāng)退出公司的股東對于撤銷股東大會決議之訴的消滅不再享有正當(dāng)?shù)睦鏁r(shí),，作為撤銷之訴原告的股東的撤銷權(quán)才隨即退出公司而終止。

綜上所述,，不能簡單因?yàn)楣蓶|已經(jīng)退出公司而斷然否定其訴訟地位,，只要股東對于訴訟的提起或繼續(xù)具有法律上的利益，即使退出了公司也不失訴訟主體資格,。法院在審理股東退出公司之后提起的訴訟時(shí),，應(yīng)從權(quán)利保護(hù)和訴訟利益的角度出發(fā)對原告主體資格進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，不能僅以股東身份為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行形式審查,。

【參考文獻(xiàn)】

{1}參見張?jiān)剑骸队姓ā?，中國政法大學(xué)出版社2004年版，第241頁,。

{2}參見王紅巖,、嚴(yán)建軍：“廣義訴權(quán)初探”，《政法論壇》1994年第5期,。

{3}參見石少俠：“論股東訴訟與股權(quán)保護(hù)”,，《法制與社會發(fā)展》2002年第2期。

{4}本文第二部分和第三部分所示案例分別為提起新的訴訟和繼續(xù)未完成之訴訟,。

{5}參見趙旭東：《公司法學(xué)》,，高等教育出版社2003年版,，第272～275頁,。

{6}參見周友蘇：《新公司法論》,，法律出版社2006年版，第216頁,。

{7}參見柯芳枝：《公司法論》,，中國政法大學(xué)出版社2004年版，第548頁,。

{8}參見[馬來西亞]羅修章,、王鳴峰：《公司法：權(quán)力與責(zé)任》，法律出版社2005年版,，第998頁,。

{9}參見前注{5}，趙旭東書,，第277 ～ 279頁,。

{10}〔英〕戴維#183;沃克：《牛津法律大辭典》，光明日報(bào)出版社1988年版,，第764頁,。

{11}參見張維：“權(quán)利的救濟(jì)和獲得救濟(jì)的權(quán)利”，《法律科學(xué)》2008年第3期,。

{12}參見菅從進(jìn)：“論權(quán)利的救濟(jì)權(quán)能及其發(fā)展”,，《河北法學(xué)》2008年第8期。

{13}參見賀海仁：“自我救濟(jì)的權(quán)利”,，《法學(xué)研究》2005年第4期,。

{14}參見前注{12}，營從進(jìn)文,。