【摘要】公司注銷后,，其法人主體資格喪失，與公司有關(guān)的各種債權(quán)也應(yīng)該終止,，但因種種原因,，公司注銷后可能還會(huì)存在一些遺留的債權(quán)問題。目前《公司法》,、《企業(yè)破產(chǎn)法》等法律對(duì)公司注銷前的各種法律問題作了比較詳細(xì)的規(guī)定,，但對(duì)公司注銷后債權(quán)的實(shí)現(xiàn)卻是一片空白。為了更好地保護(hù)公司股東的合法權(quán)益，本文將從訴訟主體方面對(duì)公司注銷后債權(quán)的實(shí)現(xiàn)進(jìn)行探討,。

【關(guān)鍵詞】公司注銷制度,；債權(quán),；主體,；權(quán)利實(shí)現(xiàn)

根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定,，公司經(jīng)過解散,、清算、注銷登記等法定程序即被注銷,?！豆痉ā贰ⅰ豆镜怯浌芾?xiàng)l例》和《企業(yè)破產(chǎn)法》對(duì)公司解散,、清算和注銷作了規(guī)定,。但由于這些規(guī)定比較寬泛，不夠全面,，導(dǎo)致實(shí)踐中的很多問題無法找到法律依據(jù),，公司相關(guān)利害關(guān)系人的利益得不到保證，尤其是注銷制度,。關(guān)于注銷制度,，《公司法》只有第189條作了規(guī)定：公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告,，報(bào)股東會(huì),、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān),，申請(qǐng)注銷公司登記,，公告公司終止,；《公司登記管理?xiàng)l例》第36~38條規(guī)定了申請(qǐng)注銷登記的程序性條件。除此之外,，對(duì)于公司注銷后遺留的相關(guān)問題,，如債權(quán)債務(wù)、檔案材料保存,、社會(huì)責(zé)任等問題各個(gè)法律法規(guī)都未涉及,。而公司注銷后的債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，關(guān)系到原公司股東的合法利益,，從保護(hù)公民財(cái)產(chǎn)權(quán)利的角度而言,，具有非常的意義，本文將對(duì)此問題進(jìn)行探討,。

一,、我國的公司注銷制度

（一）公司注銷后喪失民事主體資格

根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，公司經(jīng)過解散,、清算,、注銷登記三項(xiàng)程序后即被注銷，公司的法人資格和各種權(quán)利義務(wù)就歸于消滅,。經(jīng)注銷登記并公告后,，公司終止。由于法人資格的喪失,，注銷后的公司就喪失了民事主體的地位,，也失去了以公司名義行使各種權(quán)利的資格和能力。因此,，如果公司注銷后還有遺留的債權(quán),，因原公司已經(jīng)不存在，也無法以公司的名義行使追索等權(quán)利了,。

（二）公司注銷后的債權(quán)問題

通常在公司清算階段,，所有的債權(quán)債務(wù)都應(yīng)該了結(jié)。清算后,，公司的剩余財(cái)產(chǎn)由股東取得,。但是，由于公司在清算過程中遺漏或無法實(shí)現(xiàn)等原因,，現(xiàn)實(shí)中普遍存在著公司清算后仍然有尚未實(shí)現(xiàn)的債權(quán),，對(duì)于這部分債權(quán)的具體實(shí)現(xiàn)，目前尚無法律法規(guī)作出明確規(guī)定,。按照現(xiàn)在有法律法規(guī)的規(guī)定和民法理論理解,，隨著公司的終結(jié)，所有債權(quán)債務(wù)都應(yīng)歸于消滅,。但是,，從財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的角度來看,，清算后公司未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)，按照其性質(zhì),，也屬于公司的財(cái)產(chǎn)，并最終屬于股東所有,。那么,，這部分財(cái)產(chǎn)最終應(yīng)該怎么處理？是隨著公司法人資格的消滅而消滅,，還是由原股東繼續(xù)追索,？

二、公司注銷后債權(quán)的實(shí)現(xiàn)

公司注銷后,，原來的民事主體資格喪失,，由此，在債權(quán)的實(shí)現(xiàn)方面存在著兩個(gè)重要的問題：一個(gè)是由誰來行使債權(quán)追索權(quán),，一是如何實(shí)現(xiàn)債權(quán)

（一）公司注銷后原股東能否取得債權(quán)

公司財(cái)產(chǎn)是公司合法占有的全部財(cái)產(chǎn),，包括以公司名義擁有的物權(quán)、債權(quán)和無形財(cái)產(chǎn)權(quán),。在公司存續(xù)期間,，公司對(duì)公司財(cái)產(chǎn)享有全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。在現(xiàn)代公司理論中,，公司財(cái)產(chǎn)和股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)是區(qū)分開的,。股東的出資轉(zhuǎn)化為公司財(cái)產(chǎn)后，即喪失了所有權(quán),，而成為公司的財(cái)產(chǎn),。在公司存續(xù)期間，股東不能要求公司返還其財(cái)產(chǎn),。但是,，公司發(fā)生終止的情形后，對(duì)于公司清算后的剩余財(cái)產(chǎn),，其所有權(quán)應(yīng)該還由原股東取得,，并由原股東按照出資比例或協(xié)議分配。公司財(cái)產(chǎn)最初的來源是股東出資,，其后經(jīng)過公司的經(jīng)營活動(dòng),，使股東的原出資數(shù)量發(fā)生了變化，這種變化可能是數(shù)量上的增加,，也可能是減少,。對(duì)于超出原出資的財(cái)產(chǎn)，可以視為原出資的滋息,。這樣,，由原出資人取得公司終止后的剩余財(cái)產(chǎn)就順理成章了,，也是符合民法基本原理的。

而且根據(jù)“刺破公司面紗”理論是啟示,，原公司的債權(quán)也應(yīng)歸原股東,。“刺破公司面紗”理論要解決的是“如果法人的債權(quán)人在法人那里無法獲得清償,，能否要求法人背后的人承擔(dān)責(zé)任”的問題,。在公司“面紗”的兩邊，是公司的債權(quán)人和股東,。公司這道“面紗”把他們分割開來,，使他們不能直接向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利，必須通過公司這個(gè)橋梁,?！按唐乒久婕啞崩碚摰膶?shí)質(zhì)是公司債權(quán)人可越過公司而直接向股東主張權(quán)利。既然公司債權(quán)人可以“刺破面紗”直接向股東主張權(quán)利,，為什么在公司終止的情況下,，股東為了維護(hù)自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，不能“刺破面紗”直接向公司債務(wù)人主張權(quán)利呢,？民法的基本原則就是公平,，是雙方權(quán)利和義務(wù)的對(duì)等。在這個(gè)問題上,，也應(yīng)該是平等地行使權(quán)利,。在公司終結(jié)的情況下，如果原股東不能對(duì)公司未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)行使權(quán)利,，則無異于讓公司的債務(wù)人無根據(jù)地得到應(yīng)該屬于公司,，而最終屬于公司原股東的財(cái)產(chǎn)，這顯然是很不公平的,，也不符合民法的基本原則,。

因此，公司注銷后的未實(shí)現(xiàn)債權(quán)應(yīng)該由公司原股東取得其“所有權(quán)”,，而不能屬于公司原債務(wù)人所有,。

（二）股東如何實(shí)現(xiàn)債權(quán)

1、股東應(yīng)自己的名義行使權(quán)利

原股東取得債權(quán)后該如何實(shí)現(xiàn)成為一個(gè)新的問題,，由于原公司已經(jīng)終結(jié),，原股東顯然不能再以原公司的名義追索債權(quán)了，那么原股東是否應(yīng)該以自己的名義追索債權(quán)呢,？筆者認(rèn)為應(yīng)該以自己名義追索債權(quán),，原因在于股東已經(jīng)取得了債權(quán)的追索權(quán)，并且股東行使追索權(quán)是為了實(shí)現(xiàn)自己的利益。借用《公司法》中的派生訴訟理論,，股東在自己合法權(quán)益被公司內(nèi)部人員侵害時(shí),，法律為保護(hù)股東的利益都允許股東以自己的名義行使權(quán)利，在公司注銷后債權(quán)未實(shí)現(xiàn)的情況下,，股東的利益是受到公司外部人員的“侵害”,，法律更應(yīng)該允許股東以自己的名義行使權(quán)利。不僅從理論上如此,，在法院審理此類案件的實(shí)踐中,，通常股東都是以自己名義進(jìn)行訴訟的，而且這種方式已經(jīng)得到法院的認(rèn)可,。

2、公司注銷后原公司的債權(quán)轉(zhuǎn)化為原股東的債權(quán)

公司在清算終結(jié)后,，股東分得剩余財(cái)產(chǎn),。剩余財(cái)產(chǎn)當(dāng)然應(yīng)包括公司遺留的、尚未實(shí)現(xiàn)的債權(quán),。對(duì)于這部分債權(quán),，因?yàn)楣疽巡淮嬖诹耍チ擞稍纠^續(xù)行使權(quán)利的依據(jù),，只能由原公司的股東來行使權(quán)利,。原股東行使權(quán)利存在的首要障礙是，如何將原公司的債權(quán)轉(zhuǎn)化為股東的債權(quán),，而只有轉(zhuǎn)化后,，才能由原股東向原公司債務(wù)人主張權(quán)利。針對(duì)不同的情況,，實(shí)現(xiàn)公司債權(quán)的轉(zhuǎn)化這里有三種解決思路：

（1）在公司注銷前將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東,。公司進(jìn)入清算階段后，其法人資格仍然存在,，因此,，它可以轉(zhuǎn)讓其權(quán)利，只要這種轉(zhuǎn)讓與《公司法》規(guī)定的在清算階段公司行為的限制不沖突即可,。轉(zhuǎn)讓的法律依據(jù)可從《合同法》中找到,。《合同法》規(guī)定,，債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人,，但必須通知債務(wù)人，同時(shí)受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利,。這就為公司原股東取得公司的債權(quán)提供了法律依據(jù),。股東盡管是公司的出資人，但他是獨(dú)立的與公司和債務(wù)人之外的第三人，主體資格是適格的,。那么,，程序性的工作就是公司只要在注銷前將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給原股東，并通知原債務(wù)人即可,，這樣即使在公司注銷后,，原屬于公司的債權(quán)也不至于消滅，只是發(fā)生了轉(zhuǎn)移,。對(duì)于受讓該債權(quán)的股東來說,，面臨的風(fēng)險(xiǎn)是該債權(quán)有可能不能實(shí)現(xiàn)。因此,，在轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)遵循自愿的原則,，由股東主動(dòng)接受。同時(shí),，在轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)考慮受讓者所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn),，給予其適當(dāng)?shù)恼劭蹆?yōu)惠。

（2）分配債權(quán)給股東,。在這種模式下,，公司不履行債權(quán)轉(zhuǎn)讓程序，而是在分配公司剩余財(cái)產(chǎn)時(shí)將遺留的,、尚未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)直接分配給股東,。其法律依據(jù)是《公司法》的規(guī)定，公司在清算完畢后的剩余財(cái)產(chǎn),，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配,，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。當(dāng)然,，從程序上說,，分配到該債權(quán)的股東，如要實(shí)現(xiàn)該債權(quán),，則仍應(yīng)履行《合同法》所規(guī)定的程序,，才能向債務(wù)人主張權(quán)利。

（3）被遺漏的債權(quán),，原股東均有權(quán)追索,。對(duì)于被遺漏的債權(quán)，原股東仍享有最終所有權(quán),。但由于在清算階段該部分債權(quán)可能還未被發(fā)現(xiàn),，而是在公司終結(jié)后被發(fā)現(xiàn)的，所以這部分債權(quán)不可能在公司終結(jié)前被分配到股東個(gè)人名下,，應(yīng)屬于原股東共有,，因此，這部分債權(quán)原股東均有追索權(quán)。

3,、公司注銷后債權(quán)的實(shí)現(xiàn)

原股東在通過上述第一,、二兩種方式取得債權(quán)后，即可以自己的名義向債務(wù)人追索,。其追索所得,，由自己取得，其他股東不得主張權(quán)利,，債務(wù)人也不能以公司已經(jīng)終結(jié)為由對(duì)抗這種權(quán)利主張,。原股東在通過上述第三種方式實(shí)現(xiàn)債權(quán)后，有義務(wù)通知其他股東,，并仍應(yīng)按原出資比例分配所實(shí)現(xiàn)的債權(quán),。如不通知其他股東，則其他股東有權(quán)向取得該債權(quán)的股東主張權(quán)利,。

這樣設(shè)計(jì)的目的在于保護(hù)原股東的權(quán)益,。從目前《公司法》的立法傾向來看，公司注銷的制度過于關(guān)注公司債務(wù)人的利益而忽視公司和股東的利益,。而在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，任何人出資設(shè)立公司的目的都在于謀取利益,，任何人與公司發(fā)生關(guān)系的目的,，也在于謀取利益，因此,，不應(yīng)偏重于保護(hù)一個(gè)群體而忽視另外的群體,。任何人投資于公司都應(yīng)預(yù)見到風(fēng)險(xiǎn)，同樣,，任何人與公司發(fā)生業(yè)務(wù)往來,，也應(yīng)預(yù)見到風(fēng)險(xiǎn)。而從鼓勵(lì)投資,、發(fā)展經(jīng)濟(jì)的目的出發(fā),，理應(yīng)平等保護(hù)所有主體的利益。

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（作者單位：江蘇省揚(yáng)州市江都區(qū)人民法院）