為了準(zhǔn)確適用法律，規(guī)范,、便民,、高效地開展外資審批和登記管理工作，促進(jìn)外商投資企業(yè)健康發(fā)展,，提高我國利用外資的質(zhì)量和水平,，2006年4月24日，國家工商行政管理總局,、商務(wù)部,、海關(guān)總署、國家外匯管理局聯(lián)合頒布“關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見”（一下簡稱“意見”）,。該意見根據(jù)公司法及公司登記管理?xiàng)l例的有關(guān)規(guī)定,，就外商投資公司的審批登記等問題進(jìn)行全面的梳理，現(xiàn)結(jié)合本人業(yè)務(wù)操作上的體會(huì)及就意見的理解,，就意見的重要內(nèi)容進(jìn)行初步分析與解讀,，供感興趣人士參考。

1.意見適用基本原則

1.1.外商投資的公司的登記管理適用《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》；

1.2.有關(guān)外商投資企業(yè)的法律另有規(guī)定的,，適用其規(guī)定,；

1.3.《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》,、有關(guān)外商投資企業(yè)的法律沒有規(guī)定的,，適用有關(guān)外商投資企業(yè)的行政法規(guī)、國務(wù)院決定和國家有關(guān)外商投資的其他規(guī)定,。

2.外國公司,、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者自然人（以下簡稱外國投資者）可以同中國的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織以中外合資,、中外合作的形式依法設(shè)立公司，也可以外商合資,、外商獨(dú)資的形式依法設(shè)立公司,。

解析：上述中方合資主體中仍然沒有將中國自然人，也就說中國自然人仍然不能與境外的主體進(jìn)行合資,。目前,，上海浦東地區(qū)已允許中國自然人可以同境外投資者共同成立合資公司。上述出資主體資格的限制似乎不合理,，也沒有實(shí)際意義,，境內(nèi)自然人完成可以通過成立或控制某公司的形式，再通過該公司進(jìn)行投資,。

3.中外合資,、中外合作的有限責(zé)任公司的董事會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，其組織機(jī)構(gòu)由公司根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》,、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《公司法》通過公司章程規(guī)定,。

外商合資、外商獨(dú)資的有限責(zé)任公司以及外商投資的股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)符合《公司法》和公司章程的規(guī)定,。

解析：根據(jù)意見的規(guī)定,，董事會(huì)仍然是中外合資、中外合作的有限責(zé)任公司的權(quán)利機(jī)構(gòu),，也就是該類公司沒有股東會(huì)這一權(quán)力架構(gòu),。而外商合資、外商獨(dú)資及外商投資的股份公司必須設(shè)置股東會(huì),、董事會(huì),、監(jiān)事會(huì)等，按照公司法三會(huì)架構(gòu)進(jìn)行規(guī)范運(yùn)作,。

4.外商投資的公司設(shè)立登記的申請期限應(yīng)當(dāng)符合《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定,。但是，以中外合作、外商合資,、外商獨(dú)資形式設(shè)立公司的,，應(yīng)當(dāng)按照《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》的規(guī)定，自收到批準(zhǔn)文件之日起30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記,。逾期申請?jiān)O(shè)立登記的,，申請人應(yīng)當(dāng)報(bào)審批機(jī)關(guān)確認(rèn)原批準(zhǔn)文件的效力或者另行報(bào)批。

解析：本條需要關(guān)注的是公司及時(shí)辦理登機(jī)手續(xù),，否則,，需要審批機(jī)關(guān)重新確認(rèn)原批準(zhǔn)文件的效力或另行報(bào)批。眾所周知,，某些項(xiàng)目操作的節(jié)奏感很強(qiáng),，如果因此環(huán)節(jié)導(dǎo)致延誤，可能不利于實(shí)現(xiàn)合資各方的投資目的,。

5.外商投資的公司設(shè)立以后,，可以依法開展境內(nèi)投資。公司登記機(jī)關(guān)不再出具相應(yīng)的境內(nèi)投資資格證明,。

解析：外商投資公司設(shè)立后即可以開展境內(nèi)投資,，這表明本條已實(shí)際修改外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資的限制，即需要繳足注冊資本,、開始盈利等,。從而有利于外國投資者通過外商投資企業(yè)開展資本運(yùn)作項(xiàng)目。

6.外商投資的公司的股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第二十七條,、《公司登記管理?xiàng)l例》第十四條和《公司注冊資本登記管理規(guī)定》的規(guī)定,。在國家工商行政管理總局會(huì)同有關(guān)部門就貨幣、實(shí)物,、知識產(chǎn)權(quán),、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資作出規(guī)定以前，股東以《公司登記管理?xiàng)l例》第十四條第二款所列財(cái)產(chǎn)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資的,，應(yīng)當(dāng)經(jīng)境內(nèi)依法設(shè)立的評估機(jī)構(gòu)評估作價(jià),，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià),。實(shí)繳出資時(shí)還必須經(jīng)境內(nèi)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具驗(yàn)資證明,。

中外合資的有限責(zé)任公司的股東以《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定的實(shí)物（含設(shè)備）、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)（土地使用權(quán)除外）出資的,，其價(jià)格可以由合營各方評議商定,。

解析：本條關(guān)于外商投資公司股東出資評估問題，一般情況下,，股東出資應(yīng)當(dāng)通過依法設(shè)立的評估機(jī)構(gòu)評估作價(jià),，但中外合資的有限責(zé)任公司股東以有關(guān)實(shí)物,、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等非貨幣資產(chǎn)出資，可以不進(jìn)行評估,，而由出資雙方議定,。這一點(diǎn)可能會(huì)為某些股東之間通過私下商定出資比例等提供法律依據(jù)。

7.外商投資的公司增加注冊資本,，有限責(zé)任公司（含一人有限公司）和以發(fā)起方式設(shè)立的股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請注冊資本變更登記時(shí)繳付不低于百分之二十的新增注冊資本,，其余部分的出資時(shí)間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定,。其他法律,、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定,。

解析：實(shí)踐業(yè)務(wù)中,，有人提出在外商投資企業(yè)股東完成出資前能否進(jìn)行增資的問題，根據(jù)公司法及上述條文的理解,，只要股東按期完成各旗出資,，則可以進(jìn)行增資。

8.外國投資者（授權(quán)人）變更境內(nèi)法律文件送達(dá)接受人（被授權(quán)人）的,，應(yīng)當(dāng)簽署新的《法律文件送達(dá)授權(quán)委托書》，并及時(shí)向公司登記機(jī)關(guān)備案,。被委托人名稱,、地址等事項(xiàng)發(fā)生變更的，也應(yīng)當(dāng)及時(shí)向公司登記機(jī)關(guān)備案,。公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在公司登記檔案中記載,。

外國投資者沒有辦理上述備案的，公司登記機(jī)關(guān)將境內(nèi)法律文件送達(dá)公司登記機(jī)關(guān)記載的被授權(quán)人,，視為向外國投資者送達(dá),。

解析：外國投資者指定境內(nèi)法律文件送達(dá)接受人具有重要的法律意義，包括未來的訴訟送達(dá)等,。如果外國投資者沒有及時(shí)將變更送達(dá)人的情況報(bào)工商局備案,，則只要相關(guān)文件按按照原被授權(quán)人的地址送達(dá)即完成中國之送達(dá)條件。另外,，如果被授權(quán)人發(fā)生變化或無法接受送達(dá)的,，又應(yīng)如何處理？法律上并沒有明確界定,。

9.外商投資的公司解散事由出現(xiàn)以后,，公司未在《公司法》規(guī)定的期限內(nèi)成立清算組進(jìn)行清算，債權(quán)人也不向人民法院申請指定清算組進(jìn)行清算的,，外商投資的公司的權(quán)力機(jī)構(gòu),、股東、債權(quán)人可以根據(jù)《外商投資企業(yè)清算辦法》的規(guī)定向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)申請進(jìn)行特別清算。海關(guān)監(jiān)管貨物應(yīng)當(dāng)先辦結(jié)海關(guān)手續(xù),，并補(bǔ)交相應(yīng)稅款,。

解析：本條需要注意的是《外商投資企業(yè)清算辦法》于2008年被廢止，外商投資的公司解散事宜按照公司法的有關(guān)規(guī)定,，與內(nèi)資企業(yè)相同的方式處理,。

10.公司登記機(jī)關(guān)不再辦理外商投資的公司辦事機(jī)構(gòu)的登記。原已登記的辦事機(jī)構(gòu),，不再辦理變更或者延期手續(xù),。期限屆滿以后，應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記或根據(jù)需要申請?jiān)O(shè)立分公司,。外商投資的公司的分公司可以從事公司經(jīng)營范圍內(nèi)的聯(lián)絡(luò),、咨詢等業(yè)務(wù)。

解析：本條終止外商投資公司辦事機(jī)構(gòu)的登記,，并明確該類機(jī)構(gòu)在期限屆滿屆滿后應(yīng)該注銷或轉(zhuǎn)為申請?jiān)O(shè)立分公司,。