為了準(zhǔn)確適用法律,，規(guī)范、便民,、高效地開展外資審批和登記管理工作,，促進外商投資企業(yè)健康發(fā)展，提高我國利用外資的質(zhì)量和水平,，2006年4月24日,，國家工商行政管理總局、商務(wù)部,、海關(guān)總署,、國家外匯管理局聯(lián)合頒布“關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見”（一下簡稱“意見”）。該意見根據(jù)公司法及公司登記管理條例的有關(guān)規(guī)定,，就外商投資公司的審批登記等問題進行全面的梳理,，現(xiàn)結(jié)合本人業(yè)務(wù)操作上的體會及就意見的理解，就意見的重要內(nèi)容進行初步分析與解讀，供感興趣人士參考,。

1.意見適用基本原則

1.1.外商投資的公司的登記管理適用《公司法》和《公司登記管理條例》,；

1.2.有關(guān)外商投資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定,；

1.3.《公司法》,、《公司登記管理條例》、有關(guān)外商投資企業(yè)的法律沒有規(guī)定的,，適用有關(guān)外商投資企業(yè)的行政法規(guī),、國務(wù)院決定和國家有關(guān)外商投資的其他規(guī)定。

2.外國公司,、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者自然人（以下簡稱外國投資者）可以同中國的企業(yè),、其他經(jīng)濟組織以中外合資、中外合作的形式依法設(shè)立公司,，也可以外商合資,、外商獨資的形式依法設(shè)立公司。

解析：上述中方合資主體中仍然沒有將中國自然人,，也就說中國自然人仍然不能與境外的主體進行合資,。目前，上海浦東地區(qū)已允許中國自然人可以同境外投資者共同成立合資公司,。上述出資主體資格的限制似乎不合理,，也沒有實際意義，境內(nèi)自然人完成可以通過成立或控制某公司的形式,，再通過該公司進行投資,。

3.中外合資、中外合作的有限責(zé)任公司的董事會是公司的權(quán)力機構(gòu),，其組織機構(gòu)由公司根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》,、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《公司法》通過公司章程規(guī)定。

外商合資,、外商獨資的有限責(zé)任公司以及外商投資的股份有限公司的組織機構(gòu)應(yīng)當(dāng)符合《公司法》和公司章程的規(guī)定,。

解析：根據(jù)意見的規(guī)定，董事會仍然是中外合資,、中外合作的有限責(zé)任公司的權(quán)利機構(gòu),，也就是該類公司沒有股東會這一權(quán)力架構(gòu)。而外商合資,、外商獨資及外商投資的股份公司必須設(shè)置股東會,、董事會、監(jiān)事會等,，按照公司法三會架構(gòu)進行規(guī)范運作,。

4.外商投資的公司設(shè)立登記的申請期限應(yīng)當(dāng)符合《公司登記管理條例》規(guī)定,。但是，以中外合作,、外商合資,、外商獨資形式設(shè)立公司的，應(yīng)當(dāng)按照《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》的規(guī)定,，自收到批準(zhǔn)文件之日起30日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記,。逾期申請設(shè)立登記的，申請人應(yīng)當(dāng)報審批機關(guān)確認原批準(zhǔn)文件的效力或者另行報批,。

解析：本條需要關(guān)注的是公司及時辦理登機手續(xù),，否則，需要審批機關(guān)重新確認原批準(zhǔn)文件的效力或另行報批,。眾所周知,，某些項目操作的節(jié)奏感很強，如果因此環(huán)節(jié)導(dǎo)致延誤,，可能不利于實現(xiàn)合資各方的投資目的,。

5.外商投資的公司設(shè)立以后，可以依法開展境內(nèi)投資,。公司登記機關(guān)不再出具相應(yīng)的境內(nèi)投資資格證明,。

解析：外商投資公司設(shè)立后即可以開展境內(nèi)投資，這表明本條已實際修改外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資的限制,，即需要繳足注冊資本,、開始盈利等。從而有利于外國投資者通過外商投資企業(yè)開展資本運作項目,。

6.外商投資的公司的股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第二十七條,、《公司登記管理條例》第十四條和《公司注冊資本登記管理規(guī)定》的規(guī)定。在國家工商行政管理總局會同有關(guān)部門就貨幣,、實物,、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財產(chǎn)出資作出規(guī)定以前,，股東以《公司登記管理條例》第十四條第二款所列財產(chǎn)以外的其他財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)境內(nèi)依法設(shè)立的評估機構(gòu)評估作價,，核實財產(chǎn),，不得高估或者低估作價。實繳出資時還必須經(jīng)境內(nèi)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具驗資證明,。

中外合資的有限責(zé)任公司的股東以《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定的實物（含設(shè)備）,、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等非貨幣財產(chǎn)（土地使用權(quán)除外）出資的，其價格可以由合營各方評議商定,。

解析：本條關(guān)于外商投資公司股東出資評估問題,，一般情況下,，股東出資應(yīng)當(dāng)通過依法設(shè)立的評估機構(gòu)評估作價，但中外合資的有限責(zé)任公司股東以有關(guān)實物,、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等非貨幣資產(chǎn)出資,，可以不進行評估，而由出資雙方議定,。這一點可能會為某些股東之間通過私下商定出資比例等提供法律依據(jù),。

7.外商投資的公司增加注冊資本，有限責(zé)任公司（含一人有限公司）和以發(fā)起方式設(shè)立的股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請注冊資本變更登記時繳付不低于百分之二十的新增注冊資本,，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》,、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。其他法律,、行政法規(guī)另有規(guī)定的,，從其規(guī)定。

解析：實踐業(yè)務(wù)中,，有人提出在外商投資企業(yè)股東完成出資前能否進行增資的問題,，根據(jù)公司法及上述條文的理解，只要股東按期完成各旗出資,，則可以進行增資,。

8.外國投資者（授權(quán)人）變更境內(nèi)法律文件送達接受人（被授權(quán)人）的，應(yīng)當(dāng)簽署新的《法律文件送達授權(quán)委托書》,，并及時向公司登記機關(guān)備案,。被委托人名稱、地址等事項發(fā)生變更的,，也應(yīng)當(dāng)及時向公司登記機關(guān)備案,。公司登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)在公司登記檔案中記載。

外國投資者沒有辦理上述備案的,，公司登記機關(guān)將境內(nèi)法律文件送達公司登記機關(guān)記載的被授權(quán)人,，視為向外國投資者送達。

解析：外國投資者指定境內(nèi)法律文件送達接受人具有重要的法律意義,，包括未來的訴訟送達等,。如果外國投資者沒有及時將變更送達人的情況報工商局備案，則只要相關(guān)文件按按照原被授權(quán)人的地址送達即完成中國之送達條件,。另外,，如果被授權(quán)人發(fā)生變化或無法接受送達的，又應(yīng)如何處理,？法律上并沒有明確界定,。

9.外商投資的公司解散事由出現(xiàn)以后，公司未在《公司法》規(guī)定的期限內(nèi)成立清算組進行清算,，債權(quán)人也不向人民法院申請指定清算組進行清算的,，外商投資的公司的權(quán)力機構(gòu),、股東、債權(quán)人可以根據(jù)《外商投資企業(yè)清算辦法》的規(guī)定向?qū)徟鷻C關(guān)申請進行特別清算,。海關(guān)監(jiān)管貨物應(yīng)當(dāng)先辦結(jié)海關(guān)手續(xù),，并補交相應(yīng)稅款。

解析：本條需要注意的是《外商投資企業(yè)清算辦法》于2008年被廢止,，外商投資的公司解散事宜按照公司法的有關(guān)規(guī)定,，與內(nèi)資企業(yè)相同的方式處理。

10.公司登記機關(guān)不再辦理外商投資的公司辦事機構(gòu)的登記,。原已登記的辦事機構(gòu),，不再辦理變更或者延期手續(xù)。期限屆滿以后,，應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記或根據(jù)需要申請設(shè)立分公司,。外商投資的公司的分公司可以從事公司經(jīng)營范圍內(nèi)的聯(lián)絡(luò)、咨詢等業(yè)務(wù),。

解析：本條終止外商投資公司辦事機構(gòu)的登記,，并明確該類機構(gòu)在期限屆滿屆滿后應(yīng)該注銷或轉(zhuǎn)為申請設(shè)立分公司。