外資并購有利于優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)及國有經(jīng)濟的戰(zhàn)略性調(diào)整,，有利于引進先進的技術(shù)與管理經(jīng)驗,。但是，外資并購也容易造成跨國公司的壟斷和限制性競爭,，抑制本國企業(yè)的技術(shù)創(chuàng)新能力,，甚至導致國有資產(chǎn)和民族品牌流失。為了保護我國經(jīng)濟的有序發(fā)展,，我們在引起外資的同時，也對外資并購設(shè)置了一些限制,，即審批制度,。

 

外資并購程序  

 

外資并購包括外資公司、企業(yè),、經(jīng)濟組織或個人直接通過購買股權(quán)或購買資產(chǎn)的方式并購境內(nèi)企業(yè),。所謂外資并購中國上市公司，就是指投資者采用各種有效方式,，直接或間接兼并,、合并或收購在我國境內(nèi)公開發(fā)行股票的上市公司。

 

外資并購可以通過直接并購或間接并購等多種方式進行,。直接并購主要有以下幾種方式：（1）通過協(xié)議收購上市公司非流通股而直接控制上市公司,；（2）通過向上市公司全體股東發(fā)出全面要約，要約收購上市公司,；（3）對于我國證券市場上少部分三無概念股,，通過QFII直接收購上市公司流通股以達到控制上市公司目的,；（4）上市公司向外資定向增發(fā)B股以達到控股目的；（5）外資通過換股的方式直接并購上市公司,；（6）上述幾種方式的混合,。

 

上述外資并購方式中，最具有普遍意義的是協(xié)議收購,。外資協(xié)議收購上市公司的法律程序大致為：

 

1,、外資收購方與股權(quán)出讓方各自的權(quán)力機關(guān)（股東會或董事會）審議并通過協(xié)議收購方案。

 

2,、外資收購方與股權(quán)出讓方在各自獲得股東會或董事會的審議通過及授權(quán)后,，應簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議及其他相關(guān)協(xié)議（如股權(quán)轉(zhuǎn)讓過渡期安排等）。

 

3,、履行上市公司收購信息披露義務,，收購人應當在達成收購協(xié)議的次日向中國證監(jiān)會報送上市公司收購報告書，同時抄報上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu),，抄送證券交易所,，通知被收購公司，并對上市公司收購報告書摘要做出提示性公告,。中國證監(jiān)會在收到上市公司收購報告書后十五日內(nèi)未提出異議的,，收購人可以公告上市公司收購報告書。

 

4,、被收購的上市公司收到收購人的通知后,，召開董事會，審議通過收購事項,，并按照《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）的要求公告召開股東大會審議收購事項的通知,。董事會需要就收購事宜可能對公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見，獨立董事在參與形成董事會意見的同時,，還應當單獨發(fā)表意見,。

 

5、收購人就外資并購中外商投資產(chǎn)業(yè)政策及企業(yè)性質(zhì)變更（由內(nèi)資股份公司變更為外商投資股份公司）向商務部提出申請,。

 

6,、收購雙方履行各個主管機關(guān)的審批手續(xù)，涉及國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的,，向國資委提交申請,；涉及產(chǎn)業(yè)政策的，向國家商務部提交申請,；涉及到行業(yè)壟斷的,，向商務部及國家工商總局提交申請；涉及特殊行業(yè)準入限制需要前置審批的，向相關(guān)主管部門提交申請,。

 

7,、如外資收購上市公司的股份超過該公司已發(fā)行股份30%的，收購人應向中國證監(jiān)會就全面要約收購義務申請豁免,，或直接進行要約收購,。

 

8、如果收購人未得到要約收購豁免或不經(jīng)過豁免程序的,，履行要約收購義務,。

 

9、按照股東大會的通知,，召開股東大會審議通過外資并購事宜并修改公司章程,。

 

10、獲得上述所有主管部門的批準后,，收購人以合法的人民幣收入作為支付貨幣的,，應向外匯管理部門申請審批；以境外外匯進行支付的,，應向外匯管理部門進行外資外匯登記,。

 

11、收購人履行股權(quán)收購的支付義務后,，向證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理股權(quán)過戶登記手續(xù),，并向國家工商總局（或其授權(quán)的地方工商局）辦理股東變更登記手續(xù)。至此,，外資協(xié)議收購上市公司的程序全部完成,。

 

12、上市公司再次召開股東大會改組公司董事會,，外資對上市公司進行實質(zhì)控制,。

 

外資并購審批機關(guān)

 

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第六條　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，應依照本規(guī)定經(jīng)審批機關(guān)批準,，向登記管理機關(guān)辦理變更登記或設(shè)立登記,。

 

第十條 本規(guī)定所稱的審批機關(guān)為中華人民共和國商務部或省級商務主管部門（以下稱“省級審批機關(guān)”），登記管理機關(guān)為中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局,，外匯管理機關(guān)為中華人民共和國國家外匯管理局或其分支機構(gòu)。

 

并購后所設(shè)外商投資企業(yè),，根據(jù)法律,、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，屬于應由商務部審批的特定類型或行業(yè)的外商投資企業(yè)的,，省級審批機關(guān)應將申請文件轉(zhuǎn)報商務部審批,，商務部依法決定批準或不批準。

 

第十一條 境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司,，應報商務部審批,。

 

當事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避前述要求。

 

第十二條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán),，涉及重點行業(yè),、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當事人應就此向商務部進行申報,。

 

外資并購審批所需材料

 

1,、外國投資者并購設(shè)立外商投資企業(yè)申請書；

 

2,、投資者證件： 

 

（1）以境外公司投資的提交公司營業(yè)執(zhí)照或商業(yè)登記證,、注冊證書、境外公司的股東,、董事構(gòu)成及法定代表人證明材料,；

 

（2）以自然人投資的提交個人身份證或護照（復印件）；

 

3,、外方投資者資信證明（復印件）,；

 

4、新公司投資申請表或合同（原件）,；

 

5,、新公司章程（原件）； 

 

6,、新公司董事會成員委派書（原件）,； 

 

7、新公司董事會名單及簽名備案（不設(shè)董事會的提交企業(yè)法定代表人簽名備案）（原件）,； 

 

8,、新公司董事會成員身份證（復印件）； 

 

9,、股權(quán)并購協(xié)議書（原件）（外方投資者簽名,、中方企業(yè)法人簽名并蓋公司章）； 

 

10,、外國投資者購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認購增資協(xié)議,；

 

11、被并購境內(nèi)企業(yè)董事會或股東會轉(zhuǎn)讓股權(quán)決議,； 

 

12,、被并購境內(nèi)企業(yè)營業(yè)執(zhí)照及其各方所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照（復印件）； 

 

13,、被并購企業(yè)驗資報告,、審計報告,、資產(chǎn)評估報告（復印件）；

 

14,、涉及中方是國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的,，必須提交國有資產(chǎn)管理部門批準文件（原件）；中方是集體企業(yè)需提交其主管部門同意函（原件）,；

 

15,、新公司名稱工商登記核準（復印件）；

 

16,、被并購公司職工安置計劃,； 

 

17、公司場所證件（租賃合同,、房產(chǎn)證復印件）,。

 

在外資并購不斷發(fā)展的過程中，中國也在不斷出臺新的法律法規(guī),，意圖在法制層面完善外資并購體系和制度,。但是，在外資并購的過程中,，并購的雙方還是遇到了許多現(xiàn)實問題,，有的甚至嚴重影響了并購的進程，給并購雙方帶來了很大的困擾,，甚至錯失并購良機,。不管是準備進行并購的外資企業(yè)，還是準備被并購的內(nèi)資企業(yè),，在進行并購前,，都需要做好法律方面的準備工作。