外資并購是指外國投資者通過兼并收購的形式而取得企業(yè)控制權(quán)。從目前我國的立法實踐來看,，對外資并購還沒有一套完善,、嚴格的外資審批制度來進行規(guī)范。在具體的并購操作過程中,，由于操作規(guī)程不明確,，往往政出多頭并且存在過多的干預(yù)，導(dǎo)致并購的手續(xù)復(fù)雜繁瑣，不確定性因素多,，增大了并購的交易成本,。外資在進入中國市場前，應(yīng)當對可能出現(xiàn)的法律風險進行的盡職調(diào)查及全面評估,。

 

外資并購的模式

 

選定目標企業(yè)后,，外國投資者就要確定并購目標企業(yè)的模式。

 

《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》第2條規(guī)定：“本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),，系指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)(以下稱境內(nèi)公司)的股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資,，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)(以下稱股權(quán)并購)；或者,，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè),，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn),，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)(以下稱資產(chǎn)并購),。”

 

根據(jù)該規(guī)定,，我國法定的外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的模式包括兩種：股權(quán)并購和資產(chǎn)并購,。

 

股權(quán)并購是指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè),。

 

資產(chǎn)并購是指外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè),，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn),，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn),。

 

外資并購內(nèi)資所需資料

 

當今外資并購已成為跨國公司資本向外擴張的主要形式，跨國公司以其雄厚資本和技術(shù)優(yōu)勢進入中國,，意在鯨吞中國企業(yè),，搶占市場。外資并購內(nèi)資需要以下材料：

 

1,、被并購境內(nèi)有限責任企業(yè)股東一致同意外國投資者股權(quán)并購的決議,，或被并購境內(nèi)股份有限企業(yè)同意股權(quán)并購的股東大會決議。

 

2,、被并購境內(nèi)企業(yè)依法變更設(shè)立為外商投資企業(yè)的申請書,。

 

3、并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的合同,、章程,。

 

4、外國投資者購買境內(nèi)企業(yè)股東股權(quán)協(xié)議或認購境內(nèi)企業(yè)增資的協(xié)議,，此協(xié)議應(yīng)適用中國法律,，并包括以下主要內(nèi)容：

　　

1)協(xié)議各方的狀況,，包括名稱(姓名)，住所,，法定代表人姓名,，國籍等

　　

2)購買股權(quán)或認購增資的份額和價款

　　

3)協(xié)議的履行期限，履行方式

　　

4)協(xié)議各方的權(quán)利,、義務(wù)

　　

5)違約責任，爭議解決

　　

6)協(xié)議簽署的時間,、地點

　　

5,、被并購境內(nèi)企業(yè)最近財務(wù)年度的財務(wù)審計報告(復(fù)印件)。

　　

6,、經(jīng)公證和依法認證的投資者的身份證明文件或注冊登記證明及資信證明文件,。

　　

7、法律文件送達授權(quán)委托書,。

　　

8,、被并購境內(nèi)公司所投資企業(yè)的情況說明。

　　

9,、被并購境內(nèi)公司及其所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照(副本),。

　　

10、被并購境內(nèi)公司職工安置計劃,。

　　

11,、外國投資者、被并購公司,、債權(quán)人及其他當事人對被并購境內(nèi)公司債權(quán)債務(wù)的處置協(xié)議,。

　　

12、經(jīng)中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估的被并購境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)評估報告,；并購導(dǎo)致以國有資產(chǎn)投資形成的股權(quán)變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的,，應(yīng)提供國資授權(quán)管理部門批準文件、資產(chǎn)評估確認文件,。

　　

13,、并購當事人應(yīng)對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進行說明，如果有兩方屬于同一個實際控制人,，則當事人應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)披露其實際控制人,，并就并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價值進行解釋,。

　　

14、并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍,、規(guī)模,、土地使用權(quán)的取得，涉及其他相關(guān)政府部門許可的，有關(guān)的許可文件應(yīng)一并報送,。

　　

15,、審批機關(guān)要求報送的其他文件。

 

外資并購的流程

 

一般來說,，并購過程都要經(jīng)過制定并購戰(zhàn)略,、確定并購目標、調(diào)查評估與談判,、實施和整合四個階段,。

　　

1. 制定并購戰(zhàn)略

　　

根據(jù)企業(yè)的發(fā)展需要，確定并購是否符合企業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略,。

　　

2. 確定并購目標

　　

根據(jù)第一階段制定的并購戰(zhàn)略,，及目標企業(yè)的產(chǎn)品、客戶群,、技術(shù),、品牌、銷售網(wǎng)絡(luò),、管理團隊及其他資源等因素確定并購對象,。

　　

3. 調(diào)查評估與談判

　　

根據(jù)專業(yè)人士對目標公司的主體資格、經(jīng)營管理的合法性,、資產(chǎn),、債權(quán)債務(wù)等可能存在的法律風險進行的盡職調(diào)查及全面評估，運用交易技巧,，進行協(xié)商談判,，確定交易價格，并最終達成交易,。

　　

4. 實施和整合

　　

并購后整合的問題,，可以說是并購成敗的關(guān)鍵，眾多并購后的企業(yè)未能實現(xiàn)期望的商業(yè)價值,，很重要的原因為忽略了并購后的整合過程,。

 

作為收購公司，首先應(yīng)查找并購以前目標公司與收購公司之間存在的不融合現(xiàn)象,，針對一些突出問題進行合理整合,。一般來說，公司并購后的整合內(nèi)容主要包括資產(chǎn),、組織,、管理、人力資源和企業(yè)文化等,。

 

外國投資者是否可以以股權(quán)出資并購境內(nèi)企業(yè)

 

外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司,，是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán),，或者境外公司以其增發(fā)的股份作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為,。外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán),，應(yīng)符合以下條件：

(1)股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；

 

(2)無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制,；

 

(3)境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場(柜臺交易市場除外)掛牌交易,；

 

(4)境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。

 

自上世紀90年代以來,，跨國并購迅猛發(fā)展,。吸收外商直接投資是我國對外開放的重要內(nèi)容，但是在外商通過并購等方式投資中國的過程中也存在著很多的問題,。既可能出現(xiàn)外商實行行業(yè)壟斷,、挑戰(zhàn)中國的相關(guān)政策等情況；也可能出現(xiàn)行政干預(yù)市場導(dǎo)致外資行動艱難的現(xiàn)象,。我們應(yīng)當結(jié)合產(chǎn)業(yè)政策,，并根據(jù)行業(yè)和產(chǎn)品的特點，具體明確所要禁止,、限制和允許的范圍,，進行分類管理，設(shè)定制度條件和法律規(guī)定來指引外資對國企的并購行為,。