中國企業(yè)到美國跨國并購成了國際媒體熱門話題,。但怎樣并購,、如何規(guī)避并購風(fēng)險等問題，中國企業(yè)卻心中無數(shù),。如何提高跨國并購的成功率,，是擺在中國企業(yè)面前的一道難題。在美國進(jìn)行收購或戰(zhàn)略投資之前應(yīng)認(rèn)真考慮的,，可以提高并購成功率的要點有很多,，本文就其中最為關(guān)鍵、常見的幾點進(jìn)行敘述,。

1,、政治和監(jiān)管因素。盡管境外投資進(jìn)入美國普遍得到認(rèn)可,，也很少成為一個政治問題,，但在具體交易中，收購美國企業(yè)或資產(chǎn)的潛在境外并購方應(yīng)在啟動任何收購計劃或者項目之前,，對美國的政治和監(jiān)管影響做一個綜合分析,，特別是目標(biāo)公司屬于敏感行業(yè)，或并購方由外國政府設(shè)立或出資或設(shè)立在普遍認(rèn)為存在政府強(qiáng)烈干預(yù)商業(yè)經(jīng)營的司法轄區(qū),。在公開任何收購或投資計劃之前，充分考慮并應(yīng)對（如可能）聯(lián)邦,、州和當(dāng)?shù)卣畽C(jī)關(guān),、員工、客戶,、供應(yīng)商,、社區(qū)和其他利益方可能的擔(dān)心是非常必要的。在公布一項交易之前,，制定全面的溝通計劃也至關(guān)重要,，以便向所有利益相關(guān)方傳遞適當(dāng)?shù)男畔ⅰＴ诓邉澾^程初期引入當(dāng)?shù)毓P(guān)公司也可能很有幫助,。與政治方面的情況類似,，潛在的監(jiān)管障礙也需要周詳?shù)念A(yù)先計劃。除了證券和反壟斷監(jiān)管,，并購可能還需經(jīng)美國外國投資委員會（CFIUS）審查（見下文所述）,；如果所并購產(chǎn)業(yè)受到監(jiān)管（例如能源,、公用事業(yè)、博彩,、保險,、電信和媒體、金融機(jī)構(gòu),、交通運輸和國防承包）,，可能還需經(jīng)行業(yè)監(jiān)管部門的審批。這些領(lǐng)域的法規(guī)通常很復(fù)雜,，政治對手,、不太情愿的目標(biāo)公司和競爭者可能會利用并購方在消除監(jiān)管障礙過程中所暴露的任何弱點。隨著奧巴馬總統(tǒng)連任,，預(yù)計在可預(yù)測的未來,，監(jiān)管機(jī)構(gòu)的領(lǐng)導(dǎo)層可能發(fā)生變化，但聯(lián)邦層面的政策執(zhí)行仍將保持一定的連續(xù)性,。此外,，根據(jù)所涉及產(chǎn)業(yè)和勞工的地理分布，工會也將在審查過程中繼續(xù)扮演重要的角色,。

2,、 交易結(jié)構(gòu)。境外收購方應(yīng)考慮各種各樣的潛在交易結(jié)構(gòu),，尤其一些戰(zhàn)略上或政治上敏感的交易,。在特定環(huán)境下可能會有幫助的交易結(jié)構(gòu)包括不取得公司控制權(quán)的投資、少數(shù)股權(quán)投資或合資,，但可能擁有日后增持更多股權(quán)或公司控制權(quán)的權(quán)利,；與美國公司或管理層聯(lián)手或與美國融資方或共同投資人（例如私募股權(quán)）合作進(jìn)行收購；使用控股或部分控股的在美國設(shè)立的專門用于并購的公司,，同時其董事會上有幾名美國公民并且由一名有影響力的美國公民擔(dān)任非執(zhí)行董事長,。也可以考慮使用優(yōu)先股（而非普通股）或結(jié)構(gòu)性債務(wù)證券。此外,，即使很小的社會問題,，例如存續(xù)企業(yè)的名稱及其公司或總部選址，或在并購中的名義并購方,，都可能會影響政府和勞工部門官員的觀點,。

3、CFIUS,。根據(jù)現(xiàn)行美國聯(lián)邦法律,，美國外國投資委員會（CFIUS）——一個由財政部長擔(dān)任主席的跨部門政府組織，美國總統(tǒng)有權(quán)接受或拒絕其提出的建議——享有自由裁量權(quán)來審查境外并購方將取得美國企業(yè)“控制權(quán)”的交易或境外并購方投資美國基礎(chǔ)設(shè)施,、技術(shù)或能源資產(chǎn)的交易,。向CFIUS申報是自愿的,，CFIUS也有權(quán)自行決定是否調(diào)查交易，包括已完成交割的交易,。對于CFIUS的審查可參考以下三條法則：

首先,，如果審查的可能性很高或競爭投標(biāo)方可能利用潛在調(diào)查的不確定性，則一般情況下向CFIUS提起自愿申報是更為審慎的做法,；

其次,，通常最好在審查過程初期主動建議救濟(jì)措施，以協(xié)助形成最終的救濟(jì)措施,，并避免交易拖延或被否決,；以及

第三，在與財政部和其他部門官員以及相關(guān)方討論之前就進(jìn)行CFIUS申報往往是個錯誤,。在有些情況下,，更為謹(jǐn)慎的做法是，在公開發(fā)布交易信息之前,，即應(yīng)展開初步聯(lián)絡(luò),。CFIUS并非如一些人所擔(dān)心的那么神秘或不可預(yù)測——與美國財政部和其他部門官員（這些官員一般愿意支持并促進(jìn)對美國經(jīng)濟(jì)進(jìn)行投資）和CFIUS專家進(jìn)行協(xié)商一般會有助于收購方了解如何進(jìn)行以順利通過該審查程序。聘請對CFIUS富有研究和經(jīng)驗的顧問通常是成功通過CFIUS審查的關(guān)鍵,。對于可能需要進(jìn)行CFIUS申報的交易,，應(yīng)在潛在交易公開發(fā)布或披露之前精心制定一套溝通計劃。

4,、訴訟,。每一個涉及美國公眾公司的交易都會遇到股東訴訟，但是股東訴訟通常并不需要太過擔(dān)憂,。事實上幾乎沒有哪個并購美國公眾公司的大型交易是因股東訴訟而受到阻礙或被阻止,，也不會因此而實質(zhì)上增加并購方的交易成本（例外是競爭性投標(biāo)，在這種情況下,，訴訟將會在對抗中扮演重要角色,；還有由控股股東或管理層發(fā)起的私有化交易，這類交易屬于一個單獨的門類,，需要特別的考量和規(guī)劃）,。在大多數(shù)情況下,，如果交易在依賴雙方律師和投行建議的前提下進(jìn)行了妥善規(guī)劃和執(zhí)行,，訴訟會被駁回或者以相對較小的金額或其他讓步獲得和解，并且會給公司帶來消除未來索賠以及避免未來責(zé)任的正面效應(yīng),。有經(jīng)驗的顧問通常能夠大致預(yù)測訴訟的結(jié)果或和解成本的范圍,，這些應(yīng)視為交易成本的一部分。在任何情形下,，并購方及其董事,、股東和境外媒體及監(jiān)管者應(yīng)當(dāng)（盡可能的）預(yù)料到會出現(xiàn)訴訟,，并且不要將其視為麻煩的信號。此外,，理解美國的證據(jù)交換程序非常重要,，該程序與其他司法轄區(qū)的程序非常不同，即使在和解程序中,，美國證據(jù)交換程序仍要求收購方向原告提供應(yīng)對信息和文件（包括電子郵件）,。

5、稅務(wù)因素,。在美國,，影響目標(biāo)公司股東或集團(tuán)的稅務(wù)問題對設(shè)計交易結(jié)構(gòu)來說非常重要。美國目標(biāo)公司的股東在獲得境外并購方的股份時通常是免稅的,，但前提是需滿足美國法下對免稅交易的要求和反“反向交易”的特殊規(guī)則,。境外并購方經(jīng)常需要考慮：是直接從其司法轄區(qū)進(jìn)行投資還是通過其在美國或美國境外的子公司進(jìn)行投資、交易對美國目標(biāo)公司稅務(wù)事項的影響（例如虧損遞延）,、并購債務(wù)產(chǎn)生的利息支出的可抵扣程度,、以及在美國相關(guān)稅務(wù)條約下對跨境支付的利息、分紅和費用進(jìn)行預(yù)提時是否適用較低的稅率,。由于美國并沒有一個“參與免稅”制度來豁免美國境外的子公司的分紅收入的稅金,，并購一個有境外子公司的美國目標(biāo)公司時，境外并購方可能會分析從美國目標(biāo)公司中剝離這些境外子公司的稅務(wù)成本,。

6,、披露義務(wù)。并購方應(yīng)謹(jǐn)慎控制并考慮如何以及何時公開披露并購方在目標(biāo)公司中的權(quán)益,，隨時關(guān)注在聯(lián)邦證券法第13D條項下以及監(jiān)管機(jī)關(guān)規(guī)則（如美國聯(lián)邦儲備委員會,、聯(lián)邦能源管理委員會（FERC）和聯(lián)邦通信委員會（FCC）的規(guī)則）項下對各類股東權(quán)益達(dá)到一定門檻時的強(qiáng)制性披露要求。雖然羅迪諾反壟斷改進(jìn)法案（Hart-Scott-Rodino Antitrust Improvements Act）并沒有向公眾披露的要求,，但是該法案要求在達(dá)到相對較低的股東權(quán)益之前應(yīng)向目標(biāo)公司的管理層披露,。境外并購方也應(yīng)考慮其本國關(guān)于跨境投資和并購交易的披露規(guī)范和時間要求。在很多情況下,，與其他司法轄區(qū)中嚴(yán)格的披露要求相比,，美國披露制度存在更多的人為判斷和分析。對于證券衍生物和其他目標(biāo)公司中的金錢類權(quán)益（普通股除外）是否需要披露,，在不同的司法轄區(qū)可能不同,；該類型的投資最近受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的廣泛關(guān)注。

7,、股東批準(zhǔn),。因為美國上市公司很少存在一個或多個控股股東，如何獲得公眾股東的批準(zhǔn)就成為美國交易中的一個關(guān)鍵問題,。事先了解套利者,、對沖基金,、機(jī)構(gòu)投資者、私募基金,、代理表決顧問和其他重要的市場參與者所分別扮演的角色,，他們對于擬議并購的態(tài)度以及他們出現(xiàn)和退出的時間對于交易的成敗非常重要。建議聘用一個代理權(quán)征集公司在交易公告前提供建議,，這樣可有助于實施有效策略以期獲得股東批準(zhǔn),。

一般來說，中國公司收購美國企業(yè),，都要由美國外國投資委員會就其交易是否影響美國安全展開調(diào)查,。實踐中,，因為美國外國投資委員會的調(diào)查導(dǎo)致并購流產(chǎn)的情況很多?，F(xiàn)在赴美并購或者投資的企業(yè)已經(jīng)逐漸了解到美國外國投資委員的厲害之處,，在進(jìn)行前期考察時都會將其考慮在內(nèi)。