公司承包經(jīng)營作為一種可選擇的公司經(jīng)營模式,，在現(xiàn)實操作中，為許多中小公司所熱衷,。但是,，公司承包問題卻是我國公司法中的空白，學術(shù)界對此類合同的效力也看法不一,。公司自治是現(xiàn)代公司法的靈魂,，而公司承包經(jīng)營是當事人意思自治原則在公司法領(lǐng)域的體現(xiàn)和具體運用,。凡是不違反強制性法律規(guī)定,、不違反社會公共利益、不違反公司本質(zhì)的公司承包經(jīng)營合同均屬有效,。

公司法對于公司承包經(jīng)營模式的效力未予以明確,，但公司承包經(jīng)營模式在實踐中大量存在,，只要公司承包經(jīng)營不改變公司法人治理結(jié)構(gòu)，未動搖公司法人獨立和股東責任有限兩大基石,，以承包經(jīng)營合同為基礎(chǔ)的公司承包經(jīng)營模式是合法可行的,，應當認定公司承包經(jīng)營合同有效。

承包經(jīng)營制度是我國運用“所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離”理論,，推進國有企業(yè)改革,，增加國有企業(yè)活力而采用的一項企業(yè)經(jīng)營模式。目前,，我國國有企業(yè)改革基本上告別了承包經(jīng)營模式,，而采用現(xiàn)代公司制度，并且現(xiàn)代公司制度的優(yōu)越性已經(jīng)得到廣泛的認可,。但公司承包經(jīng)營的模式仍舊大量存在著,，而公司法對于公司承包經(jīng)營模式的效力未作規(guī)定，導致在司法實踐中關(guān)于現(xiàn)代公司組織形式可否承包經(jīng)營,，以及承包經(jīng)營合同的效力如何,，存在較大爭議，主要有以下三種觀點：第一種觀點是“無效說”,，因為公司承包經(jīng)營違反了公司法關(guān)于公司法人治理機構(gòu)的設(shè)置及其職權(quán)的規(guī)定,；第二種觀點是“有效說”，認為公司經(jīng)營合同是當事人意思自治的體現(xiàn),，并且符合公司法鼓勵公司自治的立法理念,，在法律沒有明文禁止的情況下，任何公司均可選擇適合自身情況的經(jīng)營模式,；第三種觀點是“區(qū)別對待說”,，在遵循公司法人治理結(jié)構(gòu)法定原則的同時，只要不拒絕適用公司法中關(guān)于公司治理,、財務會計制度等規(guī)定中強制性法律規(guī)范,，則承包經(jīng)營合同有效，反之則無效,。

公司承包經(jīng)營的核心法律特征基本一致,，即承包人對公司承包期間發(fā)生的全部債務承擔清償責任，股東仍對公司債務承擔有限責任,；承包人能否取得承包收益取決于承包人的經(jīng)營績效與市場風險等不特定因素,，而公司的收益為承包金，具有可預見性和可確定性,。

一,、承包經(jīng)營合同符合合同法契約自由的基本原則，該承包經(jīng)營合同是由發(fā)包方與承包方在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上自由締結(jié),，系雙方真實意思的表示,，而且內(nèi)容不違反法律的強制性規(guī)定,，屬有效的契約行為。并且公司承包經(jīng)營將公司制度與合同制度銜接在一起,，使商人充分利用各種有效資源,，最大限度地發(fā)揮公司的經(jīng)濟功能，為社會創(chuàng)造財富,。因此,，承包經(jīng)營制度作為一種經(jīng)營模式，既適用于傳統(tǒng)企業(yè),，也適用于現(xiàn)代公司,；

二、承包經(jīng)營合同符合責權(quán)利一致,、等價有償?shù)墓皆瓌t,。公司在承包經(jīng)營的模式下，將公司經(jīng)營管理權(quán)在一定的期限內(nèi)概括授予承包人,，由承包人向發(fā)包公司支付相應的對價即承包金,，而承包人在勤勉經(jīng)營過程中，獲得更多的收益,，真正實現(xiàn)責權(quán)利三者統(tǒng)一,；

三、承包經(jīng)營合同符合公司法鼓勵公司自治的立法理念,。公司自治是現(xiàn)代公司法的靈魂,，而公司承包經(jīng)營是當事人意思自治原則在公司法領(lǐng)域的體現(xiàn)和具體運用。根據(jù)公司自治的精神,，充分尊重公司法律關(guān)系的各方基于私法自治精神而達成的契約,，在法律沒有明文禁止的情況下，任何公司均可選擇適合自身情況的經(jīng)營模式,；

四,、承包經(jīng)營合同不可能否定公司的基本制度。公司承包經(jīng)營合同涉及公司的經(jīng)營管理及收益分配等內(nèi)容,，不可避免對公司治理機構(gòu)的經(jīng)營管理權(quán)限等帶來限制和影響,，但這并不意味著從根本上否定公司的治理制度，當承包期限屆滿或承包人出現(xiàn)違約行為時,，承包人依約取得的經(jīng)營管理權(quán)仍回歸發(fā)包公司的治理機構(gòu),。

在目前市場經(jīng)濟社會中，公司承包經(jīng)營模式大量存在,，有其合理性,，因此現(xiàn)代公司制度與承包經(jīng)營合同應具有兼容性，凡是不違反強制性法律規(guī)定、不違反社會公共利益,、不違反公司本質(zhì)的公司承包經(jīng)營合同均屬有效,。否則,，發(fā)包方在承包方能夠賺取高額承包收益時,，可能發(fā)生主張公司承包經(jīng)營合同無效，而承包人在經(jīng)營虧損時也會自食其言,，向法院提起承包經(jīng)營合同無效確認之訴,。

在目前市場經(jīng)濟社會中，公司承包經(jīng)營模式大量存在,。在公司在承包經(jīng)營的模式下,，將公司經(jīng)營管理權(quán)在一定的期限內(nèi)概括授予承包人，由承包人向發(fā)包公司支付相應的對價即承包金,，而承包人在勤勉經(jīng)營過程中,，獲得更多的收益。公司承包經(jīng)營合同符合市場需求,，符合等價有償,、互利互惠的公平理念。只要公司承包經(jīng)營合同符合《合同法》等基本法律,，不違反公共利益和公序良俗,，只要不侵害第三人的合法權(quán)益，就不應否定這種合同的效力,。