自2015年3月24日至2015年5月18日，暴風(fēng)科技已創(chuàng)造了35個(gè)漲停,，創(chuàng)下了A股新股連續(xù)漲停記錄,，由此可見，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在境內(nèi)資本市場獲得投資者的極度追捧。受此影響,，許多美元基金投資的紅籌公司正在謀劃拆除VIE架構(gòu),，以回歸境內(nèi)資本市場的懷抱。筆者參與了首單境內(nèi)上市公司收購紅籌公司拆VIE資產(chǎn)的項(xiàng)目（即浙報(bào)傳媒收購盛大旗下游戲公司項(xiàng)目）,，以及其他一系列頗具市場影響力的拆VIE紅籌回歸項(xiàng)目（如博瑞傳播收購游戲谷,、華誼股份收購銀漢科技、中青寶收購蘇摩科技,、奧飛動(dòng)漫收購愛樂游,、掌趣科技收購晶合思動(dòng)、中青龍圖借殼友利控股等等）,?；谇笆鲰?xiàng)目的操作經(jīng)驗(yàn)，我們對于如何拆除VIE架構(gòu),、如何與投資人溝通,、VIE拆除過程中涉及的一系列法律問題等，進(jìn)行了系統(tǒng)梳理,，并歸納總結(jié)成文,。

一、關(guān)于項(xiàng)目時(shí)間表的確定

在瞬息萬變的金融市場,，機(jī)會(huì)轉(zhuǎn)瞬即逝,，VIE架構(gòu)拆除后，企業(yè)無論是擬進(jìn)行IPO,、并購重組或新三板掛牌都應(yīng)制定嚴(yán)密,、高效且具有可操作性的時(shí)間表，尤其是企業(yè)如擬通過A股上市公司重大資產(chǎn)重組實(shí)現(xiàn)回歸境內(nèi)資本市場,，時(shí)間表的要求就更為嚴(yán)格,。根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組信息披露工作備忘錄（第十號）》，上市公司因籌劃重大資產(chǎn)重組累計(jì)停牌時(shí)間原則上不超過3個(gè)月,。實(shí)踐中,，盡管有部分停牌時(shí)間超過3個(gè)月的重組案例，但由于該等案例存在特殊性（例如涉及政府前置審批程序眾多,，或者方案本身屬于重大無先例事項(xiàng)、需要與主管部門充分溝通等）,，不具有普遍參考性,。

總體而言，在VIE架構(gòu)拆除項(xiàng)目中,，各方在制定時(shí)間表時(shí)應(yīng)兼顧的因素,，主要有以下幾點(diǎn)：（1）充分預(yù)留VIE架構(gòu)拆除涉及諸多政府部門審批和登記所需的時(shí)間；（2）項(xiàng)目時(shí)間表執(zhí)行應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行；（3）項(xiàng)目方案一旦確定,，除非遇到重大不可控風(fēng)險(xiǎn),，否則應(yīng)堅(jiān)決貫徹執(zhí)行，避免隨意調(diào)整,。

二,、關(guān)于投資人的溝通

VIE架構(gòu)拆除中，首當(dāng)其沖的一項(xiàng)工作就是與投資人的進(jìn)行充分溝通,。VIE架構(gòu)拆除項(xiàng)目的一大顯著特點(diǎn)是,，境外投資人各自的訴求未必統(tǒng)一，部分投資人希望溢價(jià)退出,，部分投資人希望股權(quán)翻至境內(nèi),，未來分享境內(nèi)二級市場股票溢價(jià)退出帶來的收益，因此,，與投資人就重組方案盡早達(dá)成一致意見,，是順利推動(dòng)VIE架構(gòu)拆除的重要基礎(chǔ)。在啟動(dòng)VIE架構(gòu)拆除工作前,，需要盡早明確各投資人的想法,。實(shí)踐中在滿足投資人的不同訴求的過程中，需特別注意如下方面：

1,、對于希望溢價(jià)退出的投資人,，為了避免未來就目標(biāo)公司股權(quán)出現(xiàn)爭議或糾紛，影響上市/掛牌公司的股權(quán)明晰性,，在與其簽署溢價(jià)退出的相關(guān)法律文件時(shí),，需要一并取得其對于VIE架構(gòu)拆除相關(guān)重組交易的書面同意；

2,、對于希望股權(quán)翻至境內(nèi)的投資人,，需要特別注意的是，由于目標(biāo)公司大多為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè),，業(yè)務(wù)牌照的政策限制往往要求運(yùn)營主體不能帶有外資成分,，因此，對于美元基金投資人,，應(yīng)當(dāng)盡快落實(shí)其對應(yīng)的境內(nèi)主體,，在境內(nèi)參股目標(biāo)公司。同時(shí)為了滿足稅務(wù)監(jiān)管和A股/新三板審核要求,，投資人在境內(nèi)參股目標(biāo)公司時(shí)需要實(shí)際出資,，在某些項(xiàng)目中，如果涉及投資人以自有資金協(xié)助清退其他投資人的,，則實(shí)際出資額可能較高,，因此需要提前與投資人溝通，確保其同意提供相應(yīng)資金；

3,、對于賬面無充足現(xiàn)金用于清退投資人的目標(biāo)公司,，如果現(xiàn)有投資人不愿意協(xié)助公司出資清退部分投資人，可以通過引入第三方投資人來協(xié)助清退希望溢價(jià)退出的投資人,，針對該種方案,，因可能涉及希望股權(quán)翻至境內(nèi)的投資人的股權(quán)遭到稀釋，需提前與投資人進(jìn)行充分溝通,，確保獲得他們的同意,。

三、關(guān)于關(guān)聯(lián)方往來的清理

VIE架構(gòu)拆除項(xiàng)目中一般存在著內(nèi)資公司,、WFOE,、自然人股東之間的資金往來，尤其一些無息借款,。無論從A股IPO,、重組或新三板審核要求看，股東間借款往往意味著公司財(cái)務(wù)制度不規(guī)范以及關(guān)聯(lián)交易定價(jià)不公允問題,，特別是公司借給股東的款項(xiàng),，如果股東長期未予歸還，則存在更為嚴(yán)重的公司資金被關(guān)聯(lián)方占用的問題,，對審核將帶來較大的負(fù)面影響,。因此，為滿足審核要求,，需要在確定重組方案時(shí)一并確認(rèn)股東借款的清理方式,，并在A股IPO報(bào)會(huì)前、重組報(bào)會(huì)前或新三板掛牌申請前,，完成股東借款的清理工作,。

四、關(guān)于重組過程涉及的工商變更登記問題

重組過程中的解除股權(quán)質(zhì)押登記,、調(diào)整內(nèi)資股權(quán)結(jié)構(gòu)和保障投資人優(yōu)先權(quán)利等工作,，涉及一系列工商變更登記問題，其中需要重點(diǎn)關(guān)注的問題有：

1,、VIE架構(gòu)搭建時(shí),，內(nèi)資公司及其股東一般會(huì)與WFOE簽署股權(quán)質(zhì)押協(xié)議，因此VIE架構(gòu)拆除時(shí),，如果涉及現(xiàn)有投資人或第三方投資人協(xié)助公司出資清退部分投資人并入股內(nèi)資公司,，為了確保現(xiàn)有投資人或第三方投資人入股內(nèi)資公司順利完成工商變更登記手續(xù),，則需要及早解除前述質(zhì)押登記；

2、在部分VIE架構(gòu)拆除項(xiàng)目中,，為了爭取時(shí)間,，內(nèi)資公司股權(quán)調(diào)整往往同時(shí)包含境內(nèi)股權(quán)調(diào)整與投資人溢價(jià)增資入股等一系列股權(quán)變動(dòng)，需要提前與工商部門進(jìn)行溝通,，盡可能節(jié)約時(shí)間表,；

3、VIE架構(gòu)拆除項(xiàng)目中,，投資人往往會(huì)與內(nèi)資公司及其股東簽署包含投資人優(yōu)先權(quán)條款的法律文件,，而很多情況下，工商部門不接受公司章程中包含優(yōu)先權(quán)條款,，而要求使用其簡版章程,。為了確保投資人優(yōu)先權(quán)得到保障，各方可以采取簽署額外的股東協(xié)議或補(bǔ)充協(xié)議的方式,，以體現(xiàn)投資人的優(yōu)先權(quán)條款,。

五、關(guān)于員工期權(quán)的落地

大部分VIE架構(gòu)拆除項(xiàng)目中,，開曼公司已預(yù)留ESOP期權(quán)池,，且部分期權(quán)已發(fā)放給員工，VIE架構(gòu)拆除后,，該等激勵(lì)計(jì)劃無法繼續(xù)執(zhí)行,，員工的境外期權(quán)需要注銷。為確保員工權(quán)益得到保障,，內(nèi)資公司可以與員工重新簽署新的股權(quán)激勵(lì)法律文件,，將股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃以適當(dāng)形式體現(xiàn)在境內(nèi)，通常情況下采取員工成為有限合伙企業(yè)的有限合伙人,，從而間接持有內(nèi)資公司股權(quán)的方式,。在注銷境外期權(quán)時(shí)，為避免未來發(fā)生股權(quán)糾紛,，公司應(yīng)與員工簽署相關(guān)法律文件,，并在該等法律文件中明確員工對境外期權(quán)的有關(guān)安排不存在糾紛或潛在糾紛。

此外,，關(guān)于股權(quán)激勵(lì)股權(quán)激勵(lì)的人數(shù),，應(yīng)符合有限合伙企業(yè)有限合伙人人數(shù)和股份有限公司股東人數(shù)的相關(guān)規(guī)定。具體而言,，首先,，合伙企業(yè)法規(guī)定，有限合伙企業(yè)的有限合伙人人數(shù)不得超過49人,，因此,，如果涉及境內(nèi)股權(quán)激勵(lì)的員工數(shù)量較多（超過49人）,，則需要搭建兩個(gè)或兩個(gè)以上的有限合伙企業(yè)；其次,，如果員工數(shù)量較多,，導(dǎo)致內(nèi)資公司直接和間接股東（PE背后的出資人除外）超過200人，則根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》,、《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引》等相關(guān)規(guī)定,，內(nèi)資公司在申請A股IPO或新三板掛牌前，需要首先報(bào)中國證監(jiān)會(huì)審核確認(rèn)200人以上股東的合規(guī)性,。因此,，為避免影響項(xiàng)目時(shí)間表和股東超過200人問題帶來的合規(guī)性問題及審核的不確定性，股權(quán)激勵(lì)的人員數(shù)量建議予以嚴(yán)格限制,。

六,、關(guān)于重組涉及的稅務(wù)問題

隨著國稅總局出臺(tái)一系列旨在加強(qiáng)稅務(wù)征管的規(guī)定（例如針對自然人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的2014年第67號公告《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》、針對境外非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)股權(quán)的2015年第7號公告《關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》等）,，VIE架構(gòu)拆除項(xiàng)目面臨的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)更加顯著,，表現(xiàn)在如下方面：

1、內(nèi)資公司自然人進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)的溢價(jià)所得,，應(yīng)繳納20%的個(gè)人所得稅,。根據(jù)第67號公告，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于凈資產(chǎn)或初始投資成本的,，視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低,，可能面臨被調(diào)整的風(fēng)險(xiǎn)。

2,、境外投資人溢價(jià)退出所得,，應(yīng)繳 10%的所得稅。7號公告出臺(tái)以后,，無論是通過開曼公司回購股份的形式實(shí)現(xiàn)溢價(jià)退出,，還是通過轉(zhuǎn)讓老股的方式實(shí)現(xiàn)溢價(jià)退出，都構(gòu)成對境內(nèi)WFOE的境外間接轉(zhuǎn)讓,，境外投資人將面臨非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)企業(yè)股權(quán)所產(chǎn)生的所得稅問題,。7號公告明確要求“依照有關(guān)法律規(guī)定或者合同約定對股權(quán)轉(zhuǎn)讓方直接負(fù)有支付相關(guān)款項(xiàng)義務(wù)的單位或者個(gè)人為扣繳義務(wù)人”、“扣繳義務(wù)人未扣繳,，且股權(quán)轉(zhuǎn)讓方未繳納應(yīng)納稅款的,，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可以按照稅收征管法及其實(shí)施細(xì)則相關(guān)規(guī)定追究扣繳義務(wù)人責(zé)任；但扣繳義務(wù)人已在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或協(xié)議之日起30日內(nèi)按本公告第九條規(guī)定提交資料的,，可以減輕或免除責(zé)任”,。

3、如果在VIE架構(gòu)拆除過程中,，同時(shí)涉及境內(nèi)公司的資產(chǎn)拆分,，且按評估值或賬面值溢價(jià)拆分,，則原公司還將面臨企業(yè)所得稅和營業(yè)稅稅負(fù)。因此,，拆分金額需要合理測算,，避免產(chǎn)生不合理的稅負(fù)，同時(shí),，也能滿足新拆分出的主體未來申請IPO或新三板的股份制改造和財(cái)務(wù)指標(biāo)要求。

七,、關(guān)于重組涉及的外匯登記問題

部分VIE架構(gòu)拆除項(xiàng)目,，境外架構(gòu)形成的時(shí)間較早，因此外匯登記手續(xù)是否完備也是項(xiàng)目中應(yīng)關(guān)注的重點(diǎn)問題,。主要包括境內(nèi)自然人境外設(shè)立特殊目的公司及返程投資行為應(yīng)辦理37號文的初始登記手續(xù),，境外特殊目的公司歷次融資行為和股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的37號文變更登記手續(xù)；境外特殊目的公司以及WFOE進(jìn)行分紅時(shí)的外匯登記手續(xù)等,。此外,，如重組過程涉及境內(nèi)主體購匯向擬退出的境外投資人支付轉(zhuǎn)讓對價(jià)，則需要留意該等出境資金的來源,，同時(shí),，由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款通常高于WFOE的注冊資本，則差額部分須有由受讓方代扣代繳10%的預(yù)提所得稅,，完稅后方能向外匯管理部門申請核準(zhǔn),，購匯匯出境外。

以上是VIE架構(gòu)拆除回歸A股中涉及的主要法律問題的梳理和分析,，由于各公司的情況千差萬別,，實(shí)踐中還需根據(jù)具體項(xiàng)目設(shè)計(jì)重組方案并對相關(guān)法律問題進(jìn)行充分論證，以期快速,、合法地推動(dòng)項(xiàng)目的順利實(shí)施,。