股權(quán)收購的概念

控股式收購的結(jié)果是a公司持有足以控制其他公司絕對優(yōu)勢的股份,，并不影響b公司的繼續(xù)存在，其組織形式仍然保持不變,，法律上仍是具有獨(dú)立法人資格,。b公司持有的商品條碼,，仍由b公司持有，而不因公司股東或股東股份數(shù)量持有情況的變化而發(fā)生任何改變,。商品條碼持有人未發(fā)生變化,，其使用權(quán)當(dāng)然也未發(fā)生轉(zhuǎn)移。

由于控股式收購并不改變b公司的組織形式,，其任具有獨(dú)立法人資格,，對外獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任，因此,，除法律有特殊規(guī)定,，b公司對外的所有行為都應(yīng)當(dāng)以b公司的名義做出，a公司無權(quán)以其本身的名義代替b公司對外做出任何行為,，而只能在內(nèi)部通過其持有的b公司的絕對優(yōu)勢的股份來行使支配或控制b公司的權(quán)利,。

股權(quán)收購的目的

股權(quán)收購是指購買目標(biāo)公司股份的一種投資方式。它通過購買目標(biāo)公司股東的股份,，或者收購目標(biāo)公司發(fā)行在外的股份,。或向目標(biāo)公司的股東發(fā)行收購方的股份,。換取其持有的目標(biāo)公司股份（又稱吸收合并）二種方式進(jìn)行,；前一種方式的收購使資金流向目標(biāo)公司的股東賬戶；而后一種方式的收購不產(chǎn)生現(xiàn)金流（還可合理避稅）,。當(dāng)收購方購買目標(biāo)公司一定比例的股權(quán),，從而獲得經(jīng)營控制權(quán)，接受該企業(yè),。而來取得經(jīng)營控制權(quán)的收購稱之為投資,。報(bào)明顯收購的目的是為了獲得控制權(quán)，而投資的目的則可能是看準(zhǔn)了此項(xiàng)投資未來有較高的回報(bào)革,，也可能是為了加強(qiáng)合作關(guān)系或?yàn)榱诉M(jìn)入某個(gè)產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域做準(zhǔn)備,，還有可能是為了獲得目標(biāo)公司的無形資產(chǎn)（商譽(yù)、人才,、銷售網(wǎng)絡(luò)）,。

收購腔權(quán)是購買目標(biāo)公司的股份.收購者成為被收購公司的股東，可以行使股東的相應(yīng)的權(quán)利,，但須承擔(dān)法律,、法規(guī)所規(guī)定的責(zé)任有鑒于此，在這種股份買賣協(xié)儀簽訂以前,，收購者必須對該公司債務(wù)調(diào)查清楚,，收購后若有未列舉的債務(wù).可要求補(bǔ)償。具體的操作方法是：收購者應(yīng)要求將部分收購價(jià)款，定期存單形式放在律師事務(wù)所,，以備收購后新增的債務(wù)補(bǔ)償之用,，在收購股權(quán)的買賣中，負(fù)債問題有時(shí)確實(shí)很難把握,，因?yàn)橛行┙Y(jié)果有待于未來不確定事件發(fā)生或發(fā)生后,，才能證實(shí)，稱之為“或有負(fù)債”,。

主要是因租稅爭訟,、侵權(quán)行為等可能造成的損失，以及對他人的債務(wù)提供擔(dān)保而可能造成損失的賠償,?；蛴胸?fù)債發(fā)生的可能性有多大，在整個(gè)收購過程中是很難估算的,。此外,，債權(quán)問題有時(shí)也很難把握，能否回收,，可能發(fā)生多少壞賬,，無法判斷。因此,，收購股權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)大而在收購資產(chǎn)的買賣中不會(huì)發(fā)生或有負(fù)債,，收購中只要重視每項(xiàng)資產(chǎn)的清點(diǎn)，使其與契約上所列相符,。收購資產(chǎn)當(dāng)事雙方在買賣完成后沒有續(xù)存的法律責(zé)任,，收購公司無須承擔(dān)被收購公司的債務(wù)（除整體收購）。一般地說,，企業(yè)資產(chǎn)出售的是全部資產(chǎn)或部分資產(chǎn),，如果被收購企業(yè)將其全部的資產(chǎn)出售，該企業(yè)就無法經(jīng)營,，只能被迫解散。

資產(chǎn)收購和股權(quán)收購的差異分析

（一）主體和客體不同

股權(quán)收購的主體是收購公司和目標(biāo)公司的股東,，客體是目標(biāo)公司的股權(quán),。而資產(chǎn)收購的主體是收購公司和目標(biāo)公司，客體是目標(biāo)公司的資產(chǎn),。

（二）負(fù)債風(fēng)險(xiǎn)差異

股權(quán)收購后,，收購公司成為目標(biāo)公司控股股東，收購公司僅在出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任,，目標(biāo)公司的原有債務(wù)仍然由目標(biāo)公司承擔(dān),，但因?yàn)槟繕?biāo)公司的原有債務(wù)對今后股東的收益有著巨大的影響，因此在股權(quán)收購之前，收購公司必須調(diào)查清楚目標(biāo)公司的債務(wù)狀況,。對于目標(biāo)公司的或有債務(wù)在收購時(shí)往往難以預(yù)料,，因此，股權(quán)收購存在一定的負(fù)債風(fēng)險(xiǎn),。（剖析主流資金真實(shí)目的,，發(fā)現(xiàn)最佳獲利機(jī)會(huì)！）

而在資產(chǎn)收購中,，資產(chǎn)的債權(quán)債務(wù)狀況一般比較清晰,，除了一些法定責(zé)任，如環(huán)境保護(hù),、職工安置外,，基本不存在或有負(fù)債的問題。因此,收購公司只要關(guān)注資產(chǎn)本身的債權(quán)債務(wù)情況就基本可以控制收購風(fēng)險(xiǎn),。

（三）稅收差異

在股權(quán)收購中,，納稅義務(wù)人是收購公司和目標(biāo)公司股東，而與目標(biāo)公司無關(guān),。除了合同印花稅,根據(jù)《關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》的規(guī)定,，目標(biāo)公司股東可能因股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納所得稅。

資產(chǎn)收購中,，納稅義務(wù)人是收購公司和目標(biāo)公司本身,。根據(jù)目標(biāo)資產(chǎn)的不同，納稅義務(wù)人需要繳納不同的稅種,，主要有增值稅,、營業(yè)稅、所得稅,、契稅和印花稅等,。

（四）政府審批差異

股權(quán)收購因目標(biāo)企業(yè)性質(zhì)的不同，政府監(jiān)管的寬嚴(yán)程度區(qū)別很大,。對于不涉及國有股權(quán),、上市公司股權(quán)收購的，審批部門只有負(fù)責(zé)外經(jīng)貿(mào)的部門及其地方授權(quán)部門,，審批要點(diǎn)主要是外商投資是否符合我國利用外資的政策,、是否可以享受或繼續(xù)享受外商投資企業(yè)有關(guān)優(yōu)惠待遇。對于涉及國有股權(quán)的,，審批部門還包括負(fù)責(zé)國有股權(quán)管理的部門及其地方授權(quán)部門,，審批要點(diǎn)是股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格是否公平、國有資產(chǎn)是否流失,。對于涉及上市公司股權(quán)的,，審批部門還包括中國證券監(jiān)督管理委員會(huì),，審批要點(diǎn)是上市公司是否仍符合上市條件、是否損害其他股東利益,、是否履行信息披露義務(wù)等,。

對于資產(chǎn)收購，因目標(biāo)企業(yè)性質(zhì)的不同,政府監(jiān)管的寬嚴(yán)程度也有一定的區(qū)別,。對于目標(biāo)企業(yè)是外商投資企業(yè)的,，我國尚無明確法律法規(guī)規(guī)定外商投資企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓需要審批機(jī)關(guān)的審批，但是因?yàn)橥馍掏顿Y企業(yè)設(shè)立時(shí),，項(xiàng)目建議書和可行性研究報(bào)告需要經(jīng)過審批,，而項(xiàng)目建議書和可行性研究報(bào)告中對經(jīng)營規(guī)模和范圍都有明確的說明。若外商投資企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后,，其經(jīng)營范圍或內(nèi)容有所改變是否需要審批呢?《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》第13條明確規(guī)定, “外商投資企業(yè)以其固定資產(chǎn)投資而改變原經(jīng)營規(guī)?；騼?nèi)容的,投資前應(yīng)向原審批機(jī)關(guān)申請并征得原審批機(jī)關(guān)的同意”。

因?yàn)樵摗稌盒幸?guī)定》僅適用于外商投資企業(yè)投資的情形,，而不能直接適用于外商投資企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的情形,，因此可以認(rèn)為就現(xiàn)有規(guī)定來看，外商投資企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是不需要審批的,。此外,，若轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)屬于曾享受過進(jìn)口設(shè)備減免稅優(yōu)惠待遇并仍在海關(guān)監(jiān)管年限內(nèi)的機(jī)器設(shè)備，根據(jù)《對外商投資企業(yè)進(jìn)出口貨物監(jiān)管和征免稅辦法》的規(guī)定必須首先得到海關(guān)的許可并且補(bǔ)繳關(guān)稅后才能轉(zhuǎn)讓,。對于目標(biāo)企業(yè)是國有企業(yè)的,，資產(chǎn)收購價(jià)格一般應(yīng)經(jīng)過審計(jì)和政府核準(zhǔn)。對于上市公司重大資產(chǎn)變動(dòng)的,還應(yīng)按照《關(guān)于上市公司重大購買,、出售,、置換資產(chǎn)若干問題的通知》的規(guī)定報(bào)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。

值得注意的是,，我國至今尚無一部統(tǒng)一的《反壟斷法》對公司收購行為予以規(guī)制,。僅在不久前開始實(shí)施的《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》第9條中原則性規(guī)定國務(wù)院經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門有權(quán)“對可能導(dǎo)致市場壟斷、妨礙公平競爭的,，在審核前組織聽證”,。但是，因?yàn)椤独猛赓Y改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》僅適用于外資收購國有企業(yè)的情形,，對于其他企業(yè)的收購行為,，政府并無明確的法律依據(jù)進(jìn)行反壟斷審查。

（五）第三方權(quán)益影響差異

股權(quán)收購中,，影響最大的是目標(biāo)公司的其他股東。根據(jù)《公司法》,，對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須有過半數(shù)的股東同意并且其他股東有優(yōu)先受讓權(quán),。此外,，根據(jù)我國《合資企業(yè)法》的規(guī)定，“合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的,，須經(jīng)合營他方同意”,，因此股權(quán)收購可能會(huì)受制于目標(biāo)公司其他股東。

資產(chǎn)收購中,，影響最大的是對該資產(chǎn)享有某種權(quán)利的人,，如擔(dān)保人、抵押權(quán)人,、商標(biāo)權(quán)人,、專利權(quán)人、租賃權(quán)人,。對于這些財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓,必須得到相關(guān)權(quán)利人的同意,，或者必須履行對相關(guān)權(quán)利人的義務(wù)。

此外,，在股權(quán)收購和資產(chǎn)收購中,，都可能因收購相對方（目標(biāo)公司股東或目標(biāo)公司）的債權(quán)人認(rèn)為轉(zhuǎn)讓價(jià)格大大低于公允價(jià)格，而依據(jù)《合同法》中規(guī)定的撤消權(quán),，主張轉(zhuǎn)讓合同無效,，導(dǎo)致收購失敗。因此,債權(quán)人的同意對公司收購行為非常重要,。