近年來,，隨著我國經(jīng)濟改革的深入，公司兼并,、收購,、合并,、并購成為越來越熱的話題,，無論是新聞報刊還是學術(shù)著作，兼并、收購,、合并、并購等詞語頻頻出現(xiàn),。那么,，公司兼并、合并,、收購、并購的關(guān)系如何,？公司收購的確切含義是什么,？為明確本文的研究對象，必須先回答這些問題,。

一,、兼并

“兼并”一詞是我國“企業(yè)法”中的一個概念，主要是指“全民所有制企業(yè)之間兼并”,，“公司法”中并沒有“兼并”這個概念,，所以“公司兼并”并沒有法律依據(jù),，但是在實踐及一些理論探討中，都承認了“公司兼并”這一提法,，所以,，暫且不考慮企業(yè)與公司的區(qū)別來看一下上述規(guī)定中的“兼并”的含義。立法上指出了實施兼并的方式即一個企業(yè)通過有償購買另一個企業(yè)的產(chǎn)權(quán),，后果體現(xiàn)為被兼并企業(yè)喪失法人資格或者改變法人實體,，這里改變法人實體的含義為控制權(quán)發(fā)生變化，投資主體改變,，或者資產(chǎn)被其他企業(yè)所購買,。筆者認為立法上的這種規(guī)定存在諸多的缺陷。讓我們從實踐的角度看一下,，首先,，“有償性”體現(xiàn)的企業(yè)本身被作為一種商品進行買賣，具體說就是政府主管部門出售企業(yè),，根本就不是企業(yè)之間的行為,；其次，實踐中兼并的法律后果均體現(xiàn)為被兼并企業(yè)的法人資格的喪失,；再有,，值得一提的是，從上述關(guān)于兼并的含義和分類可以知道,，兼并還包括企業(yè)收購（《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》規(guī)定的企業(yè)兼并的第四種形式即控股式）,，但從這一規(guī)定本身看，交易主體不是實施兼并企業(yè)與被兼并企業(yè),，而是實施兼并企業(yè)與被兼并企業(yè)的股東,，這～點與企業(yè)兼并含義不符，況且全民所有制企業(yè)并非為股份制企業(yè),，其投資主體單一,，我國當時又沒有股票市場，此種規(guī)定除表明一定的超前意識外,，并無任何意義,。

所以，上述關(guān)于“兼并”的一些規(guī)定就明顯不具備操作性,，他們是為了適應(yīng)企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易,、體制轉(zhuǎn)軌、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的需要而出臺的,，并無完整和嚴謹?shù)牧⒎êx,。隨著我國法律體系逐漸建立和完善，其應(yīng)作為一個歷史階段的產(chǎn)物,，而逐步退出歷史舞臺,。與此相應(yīng),，《公司法》中關(guān)于公司合并的含義的規(guī)定更具有立法意義。因此,，既然《公司法》已經(jīng)對公司合并的含義分類作了規(guī)定,，為了追求法律概念的體系的嚴謹，筆者的意見是,，企業(yè)兼并的含義就應(yīng)當是公司法上的吸收合并,，被兼并企業(yè)喪失法人資格。同時,，在公司法上也應(yīng)明確,， “公司的吸收合并又稱公司兼并”。

筆者的這一想法也可以從“兼并”一詞的英文含義得以佐證,。merger：我國學者通常翻譯為兼并,。《大不列顛百科全書》對merger一詞的解釋是：指兩家或更多的獨立的企業(yè),、公司合并組成一家企業(yè)，通常是由一家占優(yōu)勢的公司吸收另一家或更多的公司,。此外,，兼并亦指吸收合并。

二,、合并

我國正式法律中首先出現(xiàn)公司合并,，是1993年12月29日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會通過的《中華人民共和國公司法》。在該部法律中,，專設(shè)“公司合并,、分立”一章，并規(guī)定：“公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式,?！薄耙粋€公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散,，二個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并,，合并各方解散?！睆囊陨弦?guī)定可以看出,，我國《公司法》上公司合并的含義，是指兩個或者兩個以上的公司依法變更為一個公司的法律行為,，并且有兩種基本形式,，即吸收合并和新設(shè)合并。吸收合并（兼并）用英文表述為 “merger”,，用公式表示就是“a＋b＝a”,，新設(shè)合并用英文表述為“consolidation”,，用公式表示就是“a＋b＝c”，如北京西單商場集團與北京友誼商業(yè)集團合并,，成立北京西單友誼集團,。

三、收購

公司收購用英文表述為acquisition,， acquisition原意是指獲取特定財產(chǎn)所有權(quán)的行為,，通過該項行為，一方取得或獲得某項財產(chǎn),，尤指通過任何方式獲取的實質(zhì)的所有權(quán),。至于收購的概念，可謂仁者見仁,、智者見智,，并無統(tǒng)一的說法，筆者認為,，收購具有廣義,、狹義之分。從廣義上理解,，包括資產(chǎn)收購與股份收購,，資產(chǎn)收購是指一個公司購買另一個公司的資產(chǎn)的行為。股份收購,，是指收購者（可以是公司或者自然人）通過購買另一個公司（目標公司）的股份而達到以控制另一個公司為目的的行為,。資產(chǎn)收購主要受《合同法》的調(diào)整，而股份收購受《公司法》,、《證券法》調(diào)整,。而狹義的收購權(quán)指股份收購，筆者認為研究公司收購,，主要是從《公司法》及《證券法》的角度出發(fā),，所以本文所指公司收購均指股份收購。

為了準確把握公司收購的含久及特征,，可以先將其與公司兼并（吸收合并）作以區(qū)別比較,。

（一）法律行為主體不同。公司兼并行為的主體是兩個獨立的法人一兼并和被兼并公司,；公司收購行為的主體為收購者和目標公司股東,，目標公司的股東可能是法人也可能不是法人，但有一點是肯定的,，即目標公司不是該行為的主體,。

（二）適用的法律范圍不同。公司兼并屬于公司重大經(jīng)營行為，因此《公司法》對這種行為有特殊規(guī)定,，他們必須經(jīng)過股東大會的批準,；公司收購，只是收購者與目標公司的股東之間的買賣行為,，無需經(jīng)股東大會批準,，其主要受《證券法》的有關(guān)規(guī)定的限制。

（三）法律后果不同,。公司兼并的法律后果為,，被兼并公司的法人主體資格消亡，其財產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)等權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移于實施兼并公司,，實施兼并公司需要相應(yīng)辦理公司變更登記,。公司收購的法律后果為，收購者取得了目標公司的控制權(quán),，目標公司的法人主體資格并不因之而必然消亡,，在收購者為公司時，體現(xiàn)為目標公司成為收購公司的子公司,。至于收購公司取得目標公司的控制權(quán)后,，進而通過兩個公司的意志而進行公司合并，只是公司收購行為完成后的一種可能,，并不是公司收購行為的直接法律后果,。

也有一個行為既不屬于收購也與兼并無關(guān)，卻被某些報刊說成是收購或兼并的情況,，這應(yīng)屬于誤導。例如,，大標題為“國內(nèi)首起跨省大型國企兼并事件‘上海輪胎’吞掉‘?？谳喬ァ保睒祟}為“上海市通過上海輪胎集團成功兼并?？谳喬S償?shù)搅颂痤^,。該市政府和銀行決定今后每年拿出9－12億元作為支持兼并的專項資金”的報道文章稱占地110畝，總資產(chǎn)2．48億元,，負債2．5億元的?？谳喬S被上海輪胎橡膠廠“僅以實際價 1463萬元收購了”，“而且不承擔一分錢債務(wù)”,。這則報道實在令人愕然,，既為收購或兼并，何以只接受資產(chǎn)而不承擔債務(wù),？若只接受資產(chǎn)而不承擔債務(wù),，又怎能稱作為兼并或收購？待仔細看內(nèi)容，才發(fā)現(xiàn)?？谳喬S實際上是宣告破產(chǎn),，其資產(chǎn)作為破產(chǎn)資產(chǎn)拍賣時被上海獨得。破產(chǎn)拍賣與收購或者兼并完全是風馬牛不相及的事,，破產(chǎn)拍賣,，買受人只需付資購買破產(chǎn)資產(chǎn)而無法定上的義務(wù)去承受破產(chǎn)人的債務(wù)；收購則是收購人取得了被收購人的具有控制性的股份,，那么相應(yīng)的收購人應(yīng)以此股份為限對被收購人承擔責任,；兼并則是實施兼并人對被兼并人的資產(chǎn)。債權(quán)債務(wù)的全部承受,。出現(xiàn)此種報道就是由于概念的錯誤理解造成的,。

《公司法》將公司分為有限責任公司和股份有限公司，公司收購也應(yīng)包括有限責任公司收購和股份有限公司收購,。盡管有限責任公司可以通過股份轉(zhuǎn)讓的形式完成公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移,，但公司收購的典型形式是對股份有限公司尤其是上市公司的收購。原因如下：

首先,，公司收購的一個重要特征在于,，他可以不經(jīng)過目標公司的董事會或經(jīng)理而直接面向股東收購股份來達到控制公司的目的。這需要目標公司有如下特點：

1,、公司的股份必須是可以自由轉(zhuǎn)讓的,，因為只有這樣，收購者才能與目標公司的股東自由地達成股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議,，而不受其他任何人的干涉,。

2、在股權(quán)結(jié)構(gòu)上,，目標公司的股份越分散越好,。第一，股份中集中程度與獲得控制權(quán)股份的數(shù)量成反比,，即一個公司的股權(quán)越分散,，控制一個公司所需掌握的股份就越少，所以,，當股份高度分散時,，收購者只需收購～小部分股份就可以達到控制目標公司的目的，而不必收購超過目標公司所有有投票權(quán)股總數(shù)的50％的股份,。第二,，股份超分散，股東離公司的控制權(quán)越遠,，小股東對監(jiān)督公司經(jīng)營所需的成本不堪重負,，很少關(guān)心公司的經(jīng)營狀況,，他們最感興趣的是所持股份的價格，因此只要收購者以較高的溢價向他們發(fā)出要約,，就很容易達成收購協(xié)議,。第三，在股權(quán)分散的情況下,，眾多的小股東很難采取一致的行動來與收購者討價還價,，這就使主動權(quán)掌握在收購者手中，在收購中處于有利的地位,。

3,、公司的經(jīng)營信息必須有一定公開。當一個公司欲收購另一個公司時,，他必須了解目標公司的主要情況,，如財產(chǎn)情況，經(jīng)營情況,，債權(quán)債務(wù)情況等等,，以便能對被選定的目標公司有一個準確的估價，這是收購一個公司成功的關(guān)鍵,。但是,，大部分企業(yè)出于競爭的考慮，不情愿讓企業(yè)對外部的其他過多地了解本企業(yè)的實際情況,。因此,，如果沒有法律規(guī)定的強制信息公開制度，收購者根本無法用合法手段來獲得目標公司的準確信息,，對目標公司的收購也無從下手,。

有限責任公司不具備這些條件。第一,，有限責任公司的股東轉(zhuǎn)讓股份受到一定的條件限制,，我國《公司法》第35條規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意,；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資．視為同意轉(zhuǎn)讓,。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資,，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán),?！钡诙邢挢熑喂救藬?shù)較少,，我國《公司法》第20條規(guī)定：“有限責任公司有二個以上五十個以下股東共同出資設(shè)立,。”這些股東或身為公司的經(jīng)營者對公司的經(jīng)營極為關(guān)心。第三,，有限責任公司適用法律規(guī)定的強制信息公開,。只有股份有限公司，尤其是上市公司才具備這些條件,。 其次,，從保護目標公司股東權(quán)利的角度看，作為有限責任公司外的股東權(quán)利不需要特別保護,。

有限責任公司的股東是身兼經(jīng)營者或者是對公司的決策有很大影響力,，在公司被收購過程中，經(jīng)營者的利益與股東的利益是一致的,，因此,，對有限責任公司的收購只能通過與股東協(xié)議的方式，收購者與目標公司股東處于平等地位,，而且,，有限責任公司股東轉(zhuǎn)證出資必須經(jīng)全體股東過半數(shù)通過，這就使在對責任公司收購的過程中,，其股東完全可以保護自己的權(quán)利,。對股份有限公司收購則不同。由于股份轉(zhuǎn)讓自由,，股份公司的股東對大股東尤其是控股股東在股份轉(zhuǎn)讓中可能給自己造成的危害無法防止,。尤其是在公開要約收購時，目標公司股東處于弱者地位,，面對強大的收購者的逼迫和缺乏監(jiān)督的本公司的經(jīng)營者的反收購行為,，小股東無法保護自己的利益。因此,，各國對公司收購的特別法,，大部分以對股份有限公司的收購為規(guī)制對象，而將有限責任公司排除在外,。

所以,，筆者認為公司收購應(yīng)表述為：一個人（包括自然人和法人）以獲得一個股份有限公司的控制權(quán)，購買該公司一定有投票權(quán)股份的行為,。前者,，我們稱之為收購者或收購公司，后者我們稱之為被收購公司或目標公司,。

公司收購?fù)ǔ１环譃橐韵聨最悾?/p>

1,、根據(jù)目標公司是否為上市公司，公司收購分為非上市公司收購和上市公司收購,。世界上許多國家立法對這兩種收購都進行了規(guī)制,，但我國立法只對上市公司收購作了規(guī)定,，中華人民共和國第九屆人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議于1998年12月29日通過，自1999年7月 1日起施行的《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）第四章為“上市公司收購”,，而沒有規(guī)定非上市公司收購,，所以我國對于非上市公司收購只能適用公司法中有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定。

2,、根據(jù)收購目標公司股份是否受到法律規(guī)范強制,，公司收購分為強制要約收購和自由收購。強制要約收購,，指按證券法律的規(guī)定,，當收購者持有目標公司股份達到一定比例，可能操縱目標公司的董事會并進而對其他股東權(quán)益造成影響時,，收購者即負有對目標公司所有股東發(fā)出收購要約,，以特定價格購買股東手中持有的目標公司股份的強制性義務(wù)。

3,、根據(jù)公司收購所采用的形式劃分,，公司收購分為協(xié)議收購和要約收購（簡稱要約收購）。協(xié)議收購,，指收購者通過私下協(xié)商的形式,，與目標公司的股東達成收購股權(quán)協(xié)議，以達到控制該公司的目的,。這種收購多發(fā)生在目標公司的股權(quán)比較集中的情況下,，尤其是目標公司存在控制股東時，收購者往往與目標公司的控股股東協(xié)商,，通過購買控股股東股權(quán)來獲得該公司的控制權(quán),。如，我國《證券法》第89條規(guī)定：“采取協(xié)議收購方式的,，收購人可以依照法律,、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓?！币s收購,，指收購者通過某種方式，公開向目標公司的股東發(fā)出要約,，收購一定數(shù)量目標公司的股權(quán),，從而達到控制該公司的目的。一般來說,，這種收購方式主要發(fā)生在目標公司的股權(quán)較為分散，公司的控制權(quán)與股東分離的情況下,。如,，我國《證券法》第78條規(guī)定：“上市公司收購可以采取要約收購或者協(xié)議收購的方式,。”結(jié)合《證券法》第81條可以看出,，我國規(guī)定的要約收購即為強制要約收購,。

4、根據(jù)目標公司經(jīng)營者（董事會）與收購者的合作態(tài)度,，公司收購分為友好收購和敵意收購,。友好收購也稱善意收購，指收購者首先征得了目標公司經(jīng)營者的同意,，使其與收購者密切合作,，積極配合，勸導本公司股東向收購者出售股份的公司收購,。由于協(xié)議收購多發(fā)生在目標公司的股權(quán)相對集中,，尤其是目標公司可能存在控股股東的情況下，因此,，協(xié)議收購的目標公司一般為“所有者”控制公司,，即股東掌握著公司的終極控制權(quán)，大部分協(xié)議收購會得到目標公司經(jīng)營者的合作,。協(xié)議收購多為友好收購,。

5、根據(jù)對目標公司股東支付方式,，公司收購分為現(xiàn)金收購,、以股換股收購、混合收購,、現(xiàn)金收購,，指收購者付給目標公司股東的對價為現(xiàn)金的公司收購。此種支付方式的收購最為普遍,，也是我國《證券法》所采取的方式,。以股換股收購，指收購者以自己公司的股份換取目標公司股東的股份而達到控制該公司目的的公司收購,?；旌鲜召彛甘召徴咭袁F(xiàn)金,、本公司股份,、或債券等其他證券混合作為支付給目標公司股東的對價的公司收購。

6,、根據(jù)收購者與目標公司所屬行業(yè)的關(guān)系,，公司收購分為橫向收購、縱向收購和混合收購,。此種分類主要是從經(jīng)濟學意義上進行的,。橫向收購,，指商業(yè)上的競爭對手間進行的收購，例如生產(chǎn)同類商品的公司或者是在同一市場領(lǐng)域出售相互競爭商品的公司之間進行收購,。橫向收購的結(jié)果是資本在同一生產(chǎn),、銷售領(lǐng)域或部門集中，優(yōu)勢公司收購劣勢公司組成橫向托拉斯,，擴大生產(chǎn)規(guī)模以達到新技術(shù)條件下的最佳經(jīng)濟規(guī)模,。其目的在于消除競爭、擴大市場份額,、增加收購公司的壟斷實力或形成規(guī)模效應(yīng),。縱向收購,，指優(yōu)勢公司將與本公司生產(chǎn)緊密相關(guān)的前后順序生產(chǎn),、營銷過程的公司收過來，以形成縱向生產(chǎn)一體化,，縱向收購一般發(fā)生在生產(chǎn)同一產(chǎn)品,、不同生產(chǎn)階段的兩個公司之間?？v向收購的結(jié)果是擴大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模,，節(jié)約通用的設(shè)備、費用等,，可以加強各環(huán)節(jié)的配合,，利于協(xié)作化生產(chǎn)，可以加速生產(chǎn)流程,，縮短生產(chǎn)周期,，節(jié)省運輸、倉儲,、資源和能源等,。

四、并購

在我國當前的資產(chǎn)經(jīng)營和重組中,，經(jīng)常出現(xiàn)“公司并購”這個時髦用語,，尤其是在證券投資中，更是“并購”成風,?！安①彛ㄓ袝r稱為“購并”），是“兼并”和“收購”這兩個詞的合稱,，用英文表述為 “mefger ＆ acquisi-tion”,，簡寫為“m＆a’，指的就是公司兼并和收購的總稱。如前所述公司兼并（吸收合并）同公司收購存在較大差別,，它們屬于兩個層次上的概念,，收購強調(diào)的是行為，而兼并強調(diào)的是結(jié)果,，此外收購這一行為可能導致兼并的結(jié)果。把這兩個詞放到一起,，純粹是經(jīng)濟學意義上的,，都包含著若干經(jīng)濟力量組合，凝聚到一起的含義,，但是從法律上講,，“公司并購”本身并沒有確切的含義，也無從在法律上給它下一個準確的定義,，因此不屬于一個法律術(shù)語,。所以，對“并購”這個詞語要慎用,，收購就是收購,，兼并就是兼并，不要僅僅為了詞語表達上的流暢和習慣而予以亂用,。