近年來,，隨著我國經(jīng)濟(jì)改革的深入,，公司兼并、收購,、合并,、并購成為越來越熱的話題，無論是新聞報刊還是學(xué)術(shù)著作,，兼并,、收購、合并,、并購等詞語頻頻出現(xiàn),。那么，公司兼并,、合并,、收購、并購的關(guān)系如何,？公司收購的確切含義是什么,？為明確本文的研究對象，必須先回答這些問題,。

一,、兼并

“兼并”一詞是我國“企業(yè)法”中的一個概念,，主要是指“全民所有制企業(yè)之間兼并”，“公司法”中并沒有“兼并”這個概念,，所以“公司兼并”并沒有法律依據(jù),，但是在實(shí)踐及一些理論探討中，都承認(rèn)了“公司兼并”這一提法,，所以,，暫且不考慮企業(yè)與公司的區(qū)別來看一下上述規(guī)定中的“兼并”的含義。立法上指出了實(shí)施兼并的方式即一個企業(yè)通過有償購買另一個企業(yè)的產(chǎn)權(quán),，后果體現(xiàn)為被兼并企業(yè)喪失法人資格或者改變法人實(shí)體,，這里改變法人實(shí)體的含義為控制權(quán)發(fā)生變化，投資主體改變,，或者資產(chǎn)被其他企業(yè)所購買,。筆者認(rèn)為立法上的這種規(guī)定存在諸多的缺陷。讓我們從實(shí)踐的角度看一下,，首先,，“有償性”體現(xiàn)的企業(yè)本身被作為一種商品進(jìn)行買賣，具體說就是政府主管部門出售企業(yè),，根本就不是企業(yè)之間的行為,；其次，實(shí)踐中兼并的法律后果均體現(xiàn)為被兼并企業(yè)的法人資格的喪失,；再有,，值得一提的是，從上述關(guān)于兼并的含義和分類可以知道,，兼并還包括企業(yè)收購（《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》規(guī)定的企業(yè)兼并的第四種形式即控股式）,，但從這一規(guī)定本身看，交易主體不是實(shí)施兼并企業(yè)與被兼并企業(yè),，而是實(shí)施兼并企業(yè)與被兼并企業(yè)的股東,，這～點(diǎn)與企業(yè)兼并含義不符,，況且全民所有制企業(yè)并非為股份制企業(yè),，其投資主體單一，我國當(dāng)時又沒有股票市場,，此種規(guī)定除表明一定的超前意識外,，并無任何意義。

所以,，上述關(guān)于“兼并”的一些規(guī)定就明顯不具備操作性,，他們是為了適應(yīng)企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易、體制轉(zhuǎn)軌,、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的需要而出臺的,，并無完整和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)牧⒎êx。隨著我國法律體系逐漸建立和完善，其應(yīng)作為一個歷史階段的產(chǎn)物,，而逐步退出歷史舞臺,。與此相應(yīng)，《公司法》中關(guān)于公司合并的含義的規(guī)定更具有立法意義,。因此,，既然《公司法》已經(jīng)對公司合并的含義分類作了規(guī)定，為了追求法律概念的體系的嚴(yán)謹(jǐn),，筆者的意見是,，企業(yè)兼并的含義就應(yīng)當(dāng)是公司法上的吸收合并，被兼并企業(yè)喪失法人資格,。同時,，在公司法上也應(yīng)明確， “公司的吸收合并又稱公司兼并”,。

筆者的這一想法也可以從“兼并”一詞的英文含義得以佐證,。merger：我國學(xué)者通常翻譯為兼并?！洞蟛涣蓄嵃倏迫珪穼erger一詞的解釋是：指兩家或更多的獨(dú)立的企業(yè),、公司合并組成一家企業(yè)，通常是由一家占優(yōu)勢的公司吸收另一家或更多的公司,。此外,，兼并亦指吸收合并。

二,、合并

我國正式法律中首先出現(xiàn)公司合并,，是1993年12月29日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會通過的《中華人民共和國公司法》。在該部法律中,，專設(shè)“公司合并,、分立”一章，并規(guī)定：“公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式,?！薄耙粋€公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散,，二個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并,，合并各方解散?！睆囊陨弦?guī)定可以看出,，我國《公司法》上公司合并的含義，是指兩個或者兩個以上的公司依法變更為一個公司的法律行為,，并且有兩種基本形式,，即吸收合并和新設(shè)合并,。吸收合并（兼并）用英文表述為 “merger”，用公式表示就是“a＋b＝a”,，新設(shè)合并用英文表述為“consolidation”,，用公式表示就是“a＋b＝c”，如北京西單商場集團(tuán)與北京友誼商業(yè)集團(tuán)合并,，成立北京西單友誼集團(tuán),。

三、收購

公司收購用英文表述為acquisition,， acquisition原意是指獲取特定財產(chǎn)所有權(quán)的行為,，通過該項(xiàng)行為，一方取得或獲得某項(xiàng)財產(chǎn),，尤指通過任何方式獲取的實(shí)質(zhì)的所有權(quán),。至于收購的概念，可謂仁者見仁,、智者見智,，并無統(tǒng)一的說法，筆者認(rèn)為,，收購具有廣義,、狹義之分。從廣義上理解,，包括資產(chǎn)收購與股份收購,，資產(chǎn)收購是指一個公司購買另一個公司的資產(chǎn)的行為。股份收購,，是指收購者（可以是公司或者自然人）通過購買另一個公司（目標(biāo)公司）的股份而達(dá)到以控制另一個公司為目的的行為,。資產(chǎn)收購主要受《合同法》的調(diào)整，而股份收購受《公司法》,、《證券法》調(diào)整,。而狹義的收購權(quán)指股份收購，筆者認(rèn)為研究公司收購,，主要是從《公司法》及《證券法》的角度出發(fā),，所以本文所指公司收購均指股份收購。

為了準(zhǔn)確把握公司收購的含久及特征,，可以先將其與公司兼并（吸收合并）作以區(qū)別比較,。

（一）法律行為主體不同。公司兼并行為的主體是兩個獨(dú)立的法人一兼并和被兼并公司,；公司收購行為的主體為收購者和目標(biāo)公司股東，目標(biāo)公司的股東可能是法人也可能不是法人,，但有一點(diǎn)是肯定的,，即目標(biāo)公司不是該行為的主體,。

（二）適用的法律范圍不同。公司兼并屬于公司重大經(jīng)營行為,，因此《公司法》對這種行為有特殊規(guī)定,，他們必須經(jīng)過股東大會的批準(zhǔn)；公司收購,，只是收購者與目標(biāo)公司的股東之間的買賣行為,，無需經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，其主要受《證券法》的有關(guān)規(guī)定的限制,。

（三）法律后果不同,。公司兼并的法律后果為，被兼并公司的法人主體資格消亡,，其財產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)等權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移于實(shí)施兼并公司,，實(shí)施兼并公司需要相應(yīng)辦理公司變更登記。公司收購的法律后果為,，收購者取得了目標(biāo)公司的控制權(quán),，目標(biāo)公司的法人主體資格并不因之而必然消亡，在收購者為公司時,，體現(xiàn)為目標(biāo)公司成為收購公司的子公司,。至于收購公司取得目標(biāo)公司的控制權(quán)后，進(jìn)而通過兩個公司的意志而進(jìn)行公司合并,，只是公司收購行為完成后的一種可能,，并不是公司收購行為的直接法律后果。

也有一個行為既不屬于收購也與兼并無關(guān),，卻被某些報刊說成是收購或兼并的情況,，這應(yīng)屬于誤導(dǎo)。例如,，大標(biāo)題為“國內(nèi)首起跨省大型國企兼并事件‘上海輪胎’吞掉‘?？谳喬ァ保睒?biāo)題為“上海市通過上海輪胎集團(tuán)成功兼并?？谳喬S償?shù)搅颂痤^,。該市政府和銀行決定今后每年拿出9－12億元作為支持兼并的專項(xiàng)資金”的報道文章稱占地110畝，總資產(chǎn)2．48億元,，負(fù)債2．5億元的?？谳喬S被上海輪胎橡膠廠“僅以實(shí)際價 1463萬元收購了”，“而且不承擔(dān)一分錢債務(wù)”,。這則報道實(shí)在令人愕然,，既為收購或兼并,，何以只接受資產(chǎn)而不承擔(dān)債務(wù)？若只接受資產(chǎn)而不承擔(dān)債務(wù),，又怎能稱作為兼并或收購？待仔細(xì)看內(nèi)容，才發(fā)現(xiàn)海口輪胎廠實(shí)際上是宣告破產(chǎn)，其資產(chǎn)作為破產(chǎn)資產(chǎn)拍賣時被上海獨(dú)得,。破產(chǎn)拍賣與收購或者兼并完全是風(fēng)馬牛不相及的事，破產(chǎn)拍賣,，買受人只需付資購買破產(chǎn)資產(chǎn)而無法定上的義務(wù)去承受破產(chǎn)人的債務(wù),；收購則是收購人取得了被收購人的具有控制性的股份，那么相應(yīng)的收購人應(yīng)以此股份為限對被收購人承擔(dān)責(zé)任,；兼并則是實(shí)施兼并人對被兼并人的資產(chǎn),。債權(quán)債務(wù)的全部承受。出現(xiàn)此種報道就是由于概念的錯誤理解造成的,。

《公司法》將公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司,，公司收購也應(yīng)包括有限責(zé)任公司收購和股份有限公司收購。盡管有限責(zé)任公司可以通過股份轉(zhuǎn)讓的形式完成公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移,，但公司收購的典型形式是對股份有限公司尤其是上市公司的收購,。原因如下：

首先，公司收購的一個重要特征在于,，他可以不經(jīng)過目標(biāo)公司的董事會或經(jīng)理而直接面向股東收購股份來達(dá)到控制公司的目的,。這需要目標(biāo)公司有如下特點(diǎn)：

1、公司的股份必須是可以自由轉(zhuǎn)讓的,，因?yàn)橹挥羞@樣,，收購者才能與目標(biāo)公司的股東自由地達(dá)成股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，而不受其他任何人的干涉,。

2,、在股權(quán)結(jié)構(gòu)上，目標(biāo)公司的股份越分散越好,。第一,，股份中集中程度與獲得控制權(quán)股份的數(shù)量成反比，即一個公司的股權(quán)越分散,，控制一個公司所需掌握的股份就越少,，所以，當(dāng)股份高度分散時,，收購者只需收購～小部分股份就可以達(dá)到控制目標(biāo)公司的目的,，而不必收購超過目標(biāo)公司所有有投票權(quán)股總數(shù)的50％的股份。第二,，股份超分散,，股東離公司的控制權(quán)越遠(yuǎn)，小股東對監(jiān)督公司經(jīng)營所需的成本不堪重負(fù)，很少關(guān)心公司的經(jīng)營狀況,，他們最感興趣的是所持股份的價格,，因此只要收購者以較高的溢價向他們發(fā)出要約,，就很容易達(dá)成收購協(xié)議,。第三，在股權(quán)分散的情況下,，眾多的小股東很難采取一致的行動來與收購者討價還價,，這就使主動權(quán)掌握在收購者手中，在收購中處于有利的地位,。

3,、公司的經(jīng)營信息必須有一定公開。當(dāng)一個公司欲收購另一個公司時,，他必須了解目標(biāo)公司的主要情況,，如財產(chǎn)情況，經(jīng)營情況,，債權(quán)債務(wù)情況等等,，以便能對被選定的目標(biāo)公司有一個準(zhǔn)確的估價，這是收購一個公司成功的關(guān)鍵,。但是,，大部分企業(yè)出于競爭的考慮，不情愿讓企業(yè)對外部的其他過多地了解本企業(yè)的實(shí)際情況,。因此,，如果沒有法律規(guī)定的強(qiáng)制信息公開制度，收購者根本無法用合法手段來獲得目標(biāo)公司的準(zhǔn)確信息,，對目標(biāo)公司的收購也無從下手,。

有限責(zé)任公司不具備這些條件。第一,，有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓股份受到一定的條件限制,，我國《公司法》第35條規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意,；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資,，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資．視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資,，在同等條件下,，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)?！钡诙?，有限責(zé)任公司人數(shù)較少，我國《公司法》第20條規(guī)定：“有限責(zé)任公司有二個以上五十個以下股東共同出資設(shè)立,?！边@些股東或身為公司的經(jīng)營者對公司的經(jīng)營極為關(guān)心,。第三，有限責(zé)任公司適用法律規(guī)定的強(qiáng)制信息公開,。只有股份有限公司,，尤其是上市公司才具備這些條件。 其次,，從保護(hù)目標(biāo)公司股東權(quán)利的角度看,，作為有限責(zé)任公司外的股東權(quán)利不需要特別保護(hù)。

有限責(zé)任公司的股東是身兼經(jīng)營者或者是對公司的決策有很大影響力,，在公司被收購過程中,，經(jīng)營者的利益與股東的利益是一致的，因此,，對有限責(zé)任公司的收購只能通過與股東協(xié)議的方式,，收購者與目標(biāo)公司股東處于平等地位，而且,，有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)證出資必須經(jīng)全體股東過半數(shù)通過,，這就使在對責(zé)任公司收購的過程中，其股東完全可以保護(hù)自己的權(quán)利,。對股份有限公司收購則不同,。由于股份轉(zhuǎn)讓自由，股份公司的股東對大股東尤其是控股股東在股份轉(zhuǎn)讓中可能給自己造成的危害無法防止,。尤其是在公開要約收購時,，目標(biāo)公司股東處于弱者地位，面對強(qiáng)大的收購者的逼迫和缺乏監(jiān)督的本公司的經(jīng)營者的反收購行為,，小股東無法保護(hù)自己的利益,。因此，各國對公司收購的特別法,，大部分以對股份有限公司的收購為規(guī)制對象,，而將有限責(zé)任公司排除在外。

所以,，筆者認(rèn)為公司收購應(yīng)表述為：一個人（包括自然人和法人）以獲得一個股份有限公司的控制權(quán),，購買該公司一定有投票權(quán)股份的行為。前者,，我們稱之為收購者或收購公司,，后者我們稱之為被收購公司或目標(biāo)公司。

公司收購?fù)ǔ１环譃橐韵聨最悾?/p>

1,、根據(jù)目標(biāo)公司是否為上市公司,，公司收購分為非上市公司收購和上市公司收購。世界上許多國家立法對這兩種收購都進(jìn)行了規(guī)制，但我國立法只對上市公司收購作了規(guī)定,，中華人民共和國第九屆人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議于1998年12月29日通過,，自1999年7月 1日起施行的《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）第四章為“上市公司收購”，而沒有規(guī)定非上市公司收購,，所以我國對于非上市公司收購只能適用公司法中有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定,。

2、根據(jù)收購目標(biāo)公司股份是否受到法律規(guī)范強(qiáng)制,，公司收購分為強(qiáng)制要約收購和自由收購,。強(qiáng)制要約收購,，指按證券法律的規(guī)定,，當(dāng)收購者持有目標(biāo)公司股份達(dá)到一定比例，可能操縱目標(biāo)公司的董事會并進(jìn)而對其他股東權(quán)益造成影響時,，收購者即負(fù)有對目標(biāo)公司所有股東發(fā)出收購要約,，以特定價格購買股東手中持有的目標(biāo)公司股份的強(qiáng)制性義務(wù)。

3,、根據(jù)公司收購所采用的形式劃分,，公司收購分為協(xié)議收購和要約收購（簡稱要約收購）。協(xié)議收購,，指收購者通過私下協(xié)商的形式,，與目標(biāo)公司的股東達(dá)成收購股權(quán)協(xié)議，以達(dá)到控制該公司的目的,。這種收購多發(fā)生在目標(biāo)公司的股權(quán)比較集中的情況下,，尤其是目標(biāo)公司存在控制股東時，收購者往往與目標(biāo)公司的控股股東協(xié)商,，通過購買控股股東股權(quán)來獲得該公司的控制權(quán),。如，我國《證券法》第89條規(guī)定：“采取協(xié)議收購方式的,，收購人可以依照法律,、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓?！币s收購,，指收購者通過某種方式，公開向目標(biāo)公司的股東發(fā)出要約,，收購一定數(shù)量目標(biāo)公司的股權(quán),，從而達(dá)到控制該公司的目的。一般來說,，這種收購方式主要發(fā)生在目標(biāo)公司的股權(quán)較為分散,，公司的控制權(quán)與股東分離的情況下。如，我國《證券法》第78條規(guī)定：“上市公司收購可以采取要約收購或者協(xié)議收購的方式,?！苯Y(jié)合《證券法》第81條可以看出，我國規(guī)定的要約收購即為強(qiáng)制要約收購,。

4,、根據(jù)目標(biāo)公司經(jīng)營者（董事會）與收購者的合作態(tài)度，公司收購分為友好收購和敵意收購,。友好收購也稱善意收購,，指收購者首先征得了目標(biāo)公司經(jīng)營者的同意，使其與收購者密切合作,，積極配合,，勸導(dǎo)本公司股東向收購者出售股份的公司收購。由于協(xié)議收購多發(fā)生在目標(biāo)公司的股權(quán)相對集中,，尤其是目標(biāo)公司可能存在控股股東的情況下,，因此，協(xié)議收購的目標(biāo)公司一般為“所有者”控制公司,，即股東掌握著公司的終極控制權(quán),，大部分協(xié)議收購會得到目標(biāo)公司經(jīng)營者的合作。協(xié)議收購多為友好收購,。

5,、根據(jù)對目標(biāo)公司股東支付方式，公司收購分為現(xiàn)金收購,、以股換股收購,、混合收購、現(xiàn)金收購,，指收購者付給目標(biāo)公司股東的對價為現(xiàn)金的公司收購,。此種支付方式的收購最為普遍，也是我國《證券法》所采取的方式,。以股換股收購,，指收購者以自己公司的股份換取目標(biāo)公司股東的股份而達(dá)到控制該公司目的的公司收購?；旌鲜召?，指收購者以現(xiàn)金、本公司股份,、或債券等其他證券混合作為支付給目標(biāo)公司股東的對價的公司收購,。

6、根據(jù)收購者與目標(biāo)公司所屬行業(yè)的關(guān)系,，公司收購分為橫向收購,、縱向收購和混合收購,。此種分類主要是從經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上進(jìn)行的。橫向收購,，指商業(yè)上的競爭對手間進(jìn)行的收購,，例如生產(chǎn)同類商品的公司或者是在同一市場領(lǐng)域出售相互競爭商品的公司之間進(jìn)行收購。橫向收購的結(jié)果是資本在同一生產(chǎn),、銷售領(lǐng)域或部門集中,，優(yōu)勢公司收購劣勢公司組成橫向托拉斯，擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模以達(dá)到新技術(shù)條件下的最佳經(jīng)濟(jì)規(guī)模,。其目的在于消除競爭,、擴(kuò)大市場份額、增加收購公司的壟斷實(shí)力或形成規(guī)模效應(yīng),?？v向收購，指優(yōu)勢公司將與本公司生產(chǎn)緊密相關(guān)的前后順序生產(chǎn),、營銷過程的公司收過來,，以形成縱向生產(chǎn)一體化，縱向收購一般發(fā)生在生產(chǎn)同一產(chǎn)品,、不同生產(chǎn)階段的兩個公司之間?？v向收購的結(jié)果是擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模,，節(jié)約通用的設(shè)備、費(fèi)用等,，可以加強(qiáng)各環(huán)節(jié)的配合,，利于協(xié)作化生產(chǎn)，可以加速生產(chǎn)流程,，縮短生產(chǎn)周期,，節(jié)省運(yùn)輸、倉儲,、資源和能源等,。

四、并購

在我國當(dāng)前的資產(chǎn)經(jīng)營和重組中,，經(jīng)常出現(xiàn)“公司并購”這個時髦用語,，尤其是在證券投資中，更是“并購”成風(fēng),?！安①彛ㄓ袝r稱為“購并”），是“兼并”和“收購”這兩個詞的合稱,，用英文表述為 “mefger ＆ acquisi-tion”,，簡寫為“m＆a’,，指的就是公司兼并和收購的總稱。如前所述公司兼并（吸收合并）同公司收購存在較大差別,，它們屬于兩個層次上的概念,，收購強(qiáng)調(diào)的是行為，而兼并強(qiáng)調(diào)的是結(jié)果,，此外收購這一行為可能導(dǎo)致兼并的結(jié)果,。把這兩個詞放到一起，純粹是經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上的,，都包含著若干經(jīng)濟(jì)力量組合,，凝聚到一起的含義，但是從法律上講,，“公司并購”本身并沒有確切的含義,，也無從在法律上給它下一個準(zhǔn)確的定義，因此不屬于一個法律術(shù)語,。所以,，對“并購”這個詞語要慎用，收購就是收購,，兼并就是兼并,，不要僅僅為了詞語表達(dá)上的流暢和習(xí)慣而予以亂用。