“老鼠倉”并非準(zhǔn)確的法律概念,，通常意義上,，“老鼠倉”指基金經(jīng)理或基金實際控制人在運用公有資金(基金資金等)拉升某只股票之前，先用個人資金 (包括親朋好友和本人)在低價位買進(jìn)建倉,。等到用公有資金將股價拉升至高位后,，個人的倉位會事先賣出獲利，而機(jī)構(gòu)和散戶的資金可能會因此而套牢,?！袄鲜髠}”在證券法對應(yīng)的是“利用未公開信息交易行為”;在《刑法》上則構(gòu)成“利用未公開信息交易罪”。

老鼠倉”定義及刑事立法

“老鼠倉”是指證券從業(yè)人員在使用公有資金拉升某只股票之前,，先用個人資金在低位買入該股票,，待公有資金將股價拉升到高位后，率先或同期賣出個人倉位獲利的行為,?！袄鲜髠}”行為嚴(yán)重破壞金融管理秩序，損害公眾投資者利益,。但很長一段時間,，我國《刑法》只對利用內(nèi)幕信息從事內(nèi)幕交易的犯罪行為作了規(guī)定，但并無“老鼠倉”方面的立法,。直到2009年,，《刑法修正案(七)》才新增了有關(guān)“老鼠倉”的刑事立法。

《刑法修正案(七)》在第180條增加一款作為第四款【利用未公開信息交易罪】：證券交易所,、期貨交易所,、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司,、基金管理公司、商業(yè)銀行,、保險公司等金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員,，利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息，違反規(guī)定，從事與該信息相關(guān)的證券,、期貨交易活動,，或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動,，情節(jié)嚴(yán)重的,，依照第一款(即內(nèi)幕交易罪)的規(guī)定處罰。至此,，《刑法》第180條的修訂為打擊“老鼠倉”等行為提供了法律武器,。

老鼠倉”是否具有“情節(jié)特別嚴(yán)重”的量刑檔次

《刑法》第180條第四款規(guī)定“情節(jié)嚴(yán)重的，依照第一款的規(guī)定處罰”,。即法定刑按照第一款內(nèi)幕交易罪的法定刑,。然而，內(nèi)幕交易罪的法定刑設(shè)定了兩個檔次的法定刑：“情節(jié)嚴(yán)重的,，處五年以下有期徒刑或者拘役,，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑,，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金”,。究竟利用未公開信息交易罪的法定刑僅有一個“情節(jié)嚴(yán)重”量刑檔次，還是包含“情節(jié)嚴(yán)重”以及“情節(jié)特別嚴(yán)重”兩個量刑檔次,，在很長時間內(nèi)存在爭議,。有觀點認(rèn)為，既然規(guī)定“情節(jié)嚴(yán)重的,，依照第一款的規(guī)定處罰”,，那么就只能依照第一款中的“情節(jié)嚴(yán)重”的量刑檔次處理，不存在“情節(jié)特別嚴(yán)重”的問題,。另一種觀點則認(rèn)為“情節(jié)嚴(yán)重”只是入罪條款,，只要達(dá)到了情節(jié)嚴(yán)重以上的情形，依據(jù)第一款的規(guī)定處罰,。至于具體處罰,，應(yīng)看符合第一款中的“情節(jié)嚴(yán)重”還是“情節(jié)特別嚴(yán)重”的情形，分別情況依法判處,。

最后,，最高人民法院在“馬樂案”(2015刑抗字第1號刑事判決書)的判決中定下了調(diào)子：“《刑法》第180條第四款援引法定刑的情形，應(yīng)當(dāng)是對第一款全部法定刑的引用,，即利用未公開信息交易罪應(yīng)有“情節(jié)嚴(yán)重”“情節(jié)特別嚴(yán)重”兩種情形和兩個量刑檔次”,。在之后的“老鼠倉”案件中，司法機(jī)關(guān)均遵照了最高人民法院的判決精神進(jìn)行處理,。證券交易成交金額50萬以上,、期貨交易占用保證金數(shù)額30萬元以上,、獲利或避免損失數(shù)額15萬元以上的，將被認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”;證券交易成交金額250萬以上,、期貨交易占用保證金數(shù)額150萬元以上,、獲利或避免損失數(shù)額75萬元以上的，將被認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”,。

由于我國內(nèi)地證券市場的規(guī)模日益龐大,，僅靠行政監(jiān)管是不夠的，另外考慮到監(jiān)管成本問題更是如此,。除了可以通過獎金的方式引導(dǎo)全民監(jiān)督外,，民事賠償訴訟是打擊“老鼠倉”最好的長效機(jī)制。只有用無數(shù)雙眼睛盯住有權(quán)之人,，才能防患于未然,，但由于目前高額的訴訟費用及舉證困難，“老鼠倉”及內(nèi)幕交易的民事訴訟舉步維艱,。正像虛假陳述民事賠償訴訟在我國的進(jìn)程一樣,，只要有各方人士的共同努力和司法部門的積極配合，“老鼠倉”民事訴訟就可以真正得以制度化,、常態(tài)化,。

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