【論文提要】：20世紀(jì)80年代以來(lái),，伴隨改革開放的進(jìn)程，已絕跡數(shù)十年的黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪在大陸各地又沉渣泛起,。由于涉黑犯罪的復(fù)雜性和有關(guān)立法,、解釋的不足，加之學(xué)術(shù)界進(jìn)行相關(guān)研究的起步較晚,，在理論和司法實(shí)踐上,，仍然存在一些困惑和爭(zhēng)議，有的甚至影響到對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織的打擊力度,。因此,，系統(tǒng)地探討反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法，提出相應(yīng)的改革建議,，就具有較高的理論和實(shí)踐價(jià)值,。本文在反黑社會(huì)性質(zhì)組織立法涵義與價(jià)值分析基礎(chǔ)上，借鑒發(fā)達(dá)國(guó)家和地區(qū)的經(jīng)驗(yàn),，在法律制定方面提出進(jìn)一步明確黑社會(huì)性質(zhì)組織的特征,、提高主刑檔次,、增加財(cái)產(chǎn)刑和增加“資助黑社會(huì)性質(zhì)活動(dòng)罪”的罪名，加強(qiáng)國(guó)際司法合作等立法建議,，從而達(dá)到更好地打擊和防范此類犯罪的目的,。

 

【關(guān)鍵詞】：黑社會(huì)組織，司法防控,，立法價(jià)值,，司法合作

 

以下正文：

 

近年來(lái)，黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪活動(dòng)的出現(xiàn),，嚴(yán)重侵害我國(guó)的政治,、經(jīng)濟(jì)秩序，損害廣大人民群眾的合法權(quán)益,，甚至人身安全,。類似舊中國(guó)的“青紅幫”或國(guó)外的“黑手黨”、“三K黨”的犯罪集團(tuán)在大陸悄然出現(xiàn),，且愈演愈烈,。其組織之嚴(yán)密、規(guī)模之龐大,、范圍之廣泛,、危害之嚴(yán)重，已遠(yuǎn)非一般的犯罪集團(tuán)所能比擬,。為嚴(yán)厲打擊這種新型的犯罪集團(tuán),，立法機(jī)關(guān)在1997年修訂刑法時(shí)，將其稱作“黑社會(huì)性質(zhì)組織”,，并在《中華人民共和國(guó)刑法》第二百九十四條規(guī)定了組織,、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪,、入境發(fā)展黑社會(huì)組織罪以及包庇,、縱容黑社會(huì)性質(zhì)組織罪共三類罪名。由此,，我國(guó)反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法得以產(chǎn)生,。由于刑法的相關(guān)規(guī)定過(guò)于籠統(tǒng)，缺乏可操作性,，最高人民法院,、全國(guó)人大常委會(huì)在之后相繼出臺(tái)了有關(guān)解釋，而最高人民法院,、最高人民檢察院,、公安部等六部委在為執(zhí)行《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》頒發(fā)的有關(guān)規(guī)定里，略微涉及到關(guān)于黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的訴訟程序。至此,，我國(guó)反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法體系初具雛形,。毋庸諱言，現(xiàn)行反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法還不夠完善,，甚至連至關(guān)重要的黑社會(huì)性質(zhì)組織的認(rèn)定問(wèn)題還仍然是個(gè)“老大難”。如此種種,，已難以滿足司法實(shí)踐的迫切需求,。因此，系統(tǒng)地探討反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法問(wèn)題,，提出一些建設(shè)性的對(duì)策,，對(duì)有效地懲治黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪，具有較大的理論和現(xiàn)實(shí)意義,。

 

一,、反黑社會(huì)性質(zhì)組織的法理分析

 

（一）反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法涵義

 

反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法，是指規(guī)定黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪,、刑事責(zé)任及其訴訟程序的法律規(guī)范的總和：

 

第一,，本研究的反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法，既有實(shí)體法,，又含程序法,，是一個(gè)廣義的概念。但因程序法普適性的本性,，不可能專為反黑社會(huì)性質(zhì)組織過(guò)多著墨,，故以實(shí)體法為研究的中心。

 

第二,，本研究主要關(guān)注中國(guó)大陸境內(nèi)（不包括香港,、澳門、臺(tái)灣）的刑事法律規(guī)范,，一般不提及有關(guān)的行政法規(guī),、地方性法規(guī)等，在此意義上,，反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法又是一個(gè)狹義的概念,。

 

第三，在對(duì)刑事責(zé)任理論展開研究之前,，“犯罪與刑罰構(gòu)成刑法的基本內(nèi)容”【1】曾經(jīng)是理論界通說(shuō),，而之后，則轉(zhuǎn)為刑法是規(guī)定犯罪,、刑事責(zé)任與刑罰的法律,。由于“刑事責(zé)任是犯罪的法律后果，刑罰只是刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式之一，故刑法并不實(shí)施規(guī)定犯罪與刑罰,，刑罰也不能與刑事責(zé)任相并列”【2】,，因此，采用“刑法是規(guī)定犯罪及其刑事責(zé)任的法律規(guī)范的總和”【3】的提法,，似乎更為貼切,。本文即采取此說(shuō)。

 

第四,，對(duì)反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法涵義更為具體的界定,，有賴于黑社會(huì)性質(zhì)組織含義的展開，而黑社會(huì)性質(zhì)組織的含義,，一般又需要借助對(duì)黑社會(huì)內(nèi)涵的解剖,，因?yàn)槎弑举|(zhì)相同，不過(guò)是程度有別,。然而,，“由于黑社會(huì)犯罪情況的復(fù)雜性以及各國(guó)、各地區(qū)相關(guān)立法的個(gè)性化色彩,，如何界定黑社會(huì)犯罪的概念歷來(lái)是一個(gè)重要而困難的學(xué)術(shù)問(wèn)題,。”【4】因此,，尋求一個(gè)放之于四海而皆準(zhǔn)的通說(shuō),，是既不可能，也無(wú)必要?，F(xiàn)實(shí)的做法,，不妨從不同的角度將黑社會(huì)的特征加以羅列，以供斟酌,。

 

第五,，鑒于我國(guó)刑法第二百九十四條第一款以及《全國(guó)人大常委會(huì)關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉第二百九十四條第一款的解釋》（以下簡(jiǎn)稱為《全國(guó)人大解釋》）基本涵蓋了前述國(guó)外學(xué)者的觀點(diǎn)，且是現(xiàn)行反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法的有效組成部分,，是公安,、司法機(jī)關(guān)認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織的主要標(biāo)準(zhǔn)，故本研究立足于此,，并考慮到黑社會(huì)性質(zhì)組織是犯罪集團(tuán)的一種較高級(jí)的形式和國(guó)家工作人員的包庇或者縱容（俗稱“保護(hù)傘”）不是黑社會(huì)性質(zhì)組織的必要條件,，而將黑社會(huì)性質(zhì)組織定義為：以暴力、威脅或者其他手段,，有組織地多次進(jìn)行違法犯罪活動(dòng),，在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)形成非法控制，獲取經(jīng)濟(jì)利益,，欺壓,、殘害群眾,，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活秩序的犯罪集團(tuán),。

 

（二）反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法價(jià)值

 

價(jià)值是指物滿足人和社會(huì)需要的那種屬性,，即物對(duì)人和社會(huì)的有用性，是對(duì)人的生存,、發(fā)展和享受具有積極意義的一切東西【5】,；而法的價(jià)值，是以法與人的關(guān)系作為基礎(chǔ)的,，法對(duì)于人所具有的意義,，是法對(duì)于人的需要的滿足，是人關(guān)于法的絕對(duì)超越指向,?！?】因此,，反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法的價(jià)值,，必然體現(xiàn)在其對(duì)社會(huì)大眾需求的滿足。

 

1.秩序價(jià)值

 

一般而言,，秩序是法的基礎(chǔ)性價(jià)值,，而對(duì)于反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法來(lái)說(shuō)，則是最為顯著的價(jià)值,。刑法第二百九十四條將與黑社會(huì)性質(zhì)組織本身生存與發(fā)展有關(guān)的部分犯罪,，即組織、領(lǐng)導(dǎo),、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪,、入境發(fā)展黑社會(huì)組織罪、包庇,、縱容黑社會(huì)性質(zhì)組織罪,，安排在第六章“妨害社會(huì)管理秩序罪”的第一節(jié)“擾亂公共秩序罪”，是要把主要矛頭指向黑社會(huì)性質(zhì)組織嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)管理秩序的一面,。黑社會(huì)性質(zhì)組織大肆進(jìn)行的聚眾斗毆,、尋釁滋事、妨害公務(wù)等具體違法犯罪活動(dòng),，嚴(yán)重妨害了公共場(chǎng)所秩序以及社會(huì)公眾生活秩序,，而從法律上對(duì)其組織本身加以規(guī)制，從根鏟除,，是反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法的首要任務(wù),，也是其首要的價(jià)值。黑社會(huì)性質(zhì)組織不僅嚴(yán)重破壞社會(huì)生活秩序,，而且還經(jīng)常以欺行霸市,、非法經(jīng)營(yíng),、強(qiáng)迫交易等方式，攫取非法經(jīng)濟(jì)利益,，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)秩序,，是反黑社會(huì)性質(zhì)組織法的另一重點(diǎn)打擊對(duì)象，刑法第二百九十四條第一款即把“嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)秩序”列為黑社會(huì)性質(zhì)組織危害的一個(gè)方面,，也是認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織的一個(gè)重要的方面,。

 

此外，黑社會(huì)性質(zhì)組織為尋求“保護(hù)傘”,，不惜用巨額資金賄賂黨政干部,，使公職人員包庇、縱容其違法犯罪活動(dòng),，甘愿瀆職,，破壞了正常的政治管理秩序，也是反黑社會(huì)性質(zhì)組織法的一個(gè)打擊重點(diǎn),，刑法第二百九十四條第三款即將“國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員包庇黑社會(huì)性質(zhì)的組織,，或者縱容黑社會(huì)性質(zhì)的組織進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的”的行為列為犯罪，予以處罰,。

 

由此可見(jiàn),，反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法對(duì)維護(hù)社會(huì)、經(jīng)濟(jì),、政治秩序具有重要作用,，表達(dá)了其秩序價(jià)值。

 

2.人權(quán)價(jià)值

 

作為人權(quán)基本內(nèi)容之一,、主要包括生存權(quán),、健康權(quán)、行動(dòng)權(quán)的人身權(quán),，是黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的重要侵害對(duì)象,。黑社會(huì)性質(zhì)組織有組織地實(shí)施故意殺人、故意傷害,、綁架,、非法拘禁等暴力違法犯罪活動(dòng)，對(duì)公民的人身權(quán)構(gòu)成了嚴(yán)重威脅和危害,，刑法第二百九十四條第一款即把“以暴力,、威脅或者其他手段，有組織地進(jìn)行違法犯罪活動(dòng),，稱霸一方,，為非作惡，欺壓,、殘害群眾”作為黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的主要特征,，列明予以懲處,，以維護(hù)公民的人權(quán)。

 

3.正義價(jià)值

 

一般認(rèn)為,，“正義是在一定時(shí)代被人們認(rèn)為代表著正當(dāng)性的理念,、原則、目標(biāo)和評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)等”,?！?】反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法的實(shí)施，嚴(yán)厲打擊了黑社會(huì)性質(zhì)組織的違法犯罪活動(dòng),，懲惡揚(yáng)善,，并通常伴隨大張旗鼓的媒體宣傳，著力造就一個(gè)正義盎然的法制環(huán)境,。

 

因此,，反黑社會(huì)性質(zhì)組織的立法的適用，是與其他罪行的適用刑法相伴而行,，全面打擊了黑社會(huì)性質(zhì)組織的本身和其他具體犯罪,，從而在整體上實(shí)現(xiàn)其秩序價(jià)值、人權(quán)價(jià)值,、正義價(jià)值,。

 

二,、我國(guó)黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的現(xiàn)狀及司法防控原則

 

（一）我國(guó)黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的現(xiàn)狀

 

黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪在我國(guó)日益嚴(yán)重化,，通過(guò)傳播犯罪思想，培養(yǎng)犯罪意識(shí),，不斷增強(qiáng)恐嚇力,，對(duì)抗社會(huì)，甚至企圖通過(guò)左右政治來(lái)使其犯罪活動(dòng)合法化,、公開化,。侵害我國(guó)的政治、經(jīng)濟(jì)秩序,，損害廣大人民群眾的合法權(quán)益,，甚至人身安全；其現(xiàn)狀表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

 

1.組織性是黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的本質(zhì)特征,。這種聚集在一起以達(dá)到犯罪目的的集團(tuán),，具有復(fù)雜而嚴(yán)密的組織系統(tǒng)和行為規(guī)則，他們有領(lǐng)導(dǎo)者,、骨干分子,、積極參加者，犯罪計(jì)劃周密,、分工明確,，內(nèi)部等級(jí)森嚴(yán),，對(duì)違反“幫規(guī)”的組織成員有嚴(yán)格的懲戒措施。

 

2.反社會(huì)性,，黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪往往最大限度地追求各種利益,，經(jīng)常實(shí)施走私、販毒等惡性犯罪活動(dòng),，有時(shí)以合法的形式掩蓋非法目的,，手段隱蔽。同時(shí),，他們還傳播犯罪思想,，培養(yǎng)犯罪意識(shí)，不斷增強(qiáng)恐嚇力,，對(duì)抗社會(huì),。

 

3.暴力性，黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪經(jīng)常進(jìn)行敲詐,、搶劫,、兇殺、綁架,、械斗,，他們往往持有極具殺傷力的作案工具和武器，手段殘忍,，令人發(fā)指,。他們的危害程度，有些犯罪集團(tuán)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能與之相比,。

 

4.營(yíng)利性,，黑社會(huì)性質(zhì)的組織為獲取各種非法的經(jīng)濟(jì)利益，甚至23控制一些經(jīng)濟(jì)實(shí)體,，以非法的手段進(jìn)行經(jīng)營(yíng),，獲取非法暴利。有的強(qiáng)買強(qiáng)賣,，強(qiáng)收保護(hù)費(fèi),，聚斂錢財(cái)，作為繼續(xù)犯罪的資本,。

 

5.壟斷性和地域性,，黑社會(huì)性質(zhì)的組織一般都具有相對(duì)獨(dú)立的壟斷性的勢(shì)力范圍，有自己的地盤,，稱霸一方,，成為當(dāng)?shù)亍巴粱实邸薄ⅰ暗仡^蛇”,。在一定區(qū)域內(nèi)“統(tǒng)一價(jià)格,、統(tǒng)一市場(chǎng)”,，強(qiáng)迫其他經(jīng)營(yíng)者服從，攫取不義財(cái),，排斥外來(lái)犯罪勢(shì)力,。

 

6.腐蝕性，有些黑社會(huì)性質(zhì)的組織為了得到地方官員的支持和保護(hù),，他們通過(guò)采用金錢,、美色，為官員子女提供免費(fèi)旅游,，送官員子女出國(guó)等賄賂手段收買政府的公務(wù)人員,，把那些意志薄弱者拉下水，使他們腐化墮落,，成為腐敗分子,。

 

7.政治性，有些黑社會(huì)性質(zhì)的組織還追求權(quán)力,，他們企圖通過(guò)左右一方的政治來(lái)使其犯罪活動(dòng)合法化,、公開化，甚至使其成員滲透進(jìn)政府部門,，執(zhí)掌部分職權(quán),，進(jìn)而控制一些地方的政治、經(jīng)濟(jì)局面,。

 

8.擴(kuò)張性,，有些黑社會(huì)性質(zhì)的組織已不滿足于稱霸本地，力圖在更大的范圍內(nèi)發(fā)揮作用,，企圖將觸角伸向可能的每一個(gè)有利可圖的領(lǐng)域,。尤其值得警惕的是,，為了尋求發(fā)展,，有的通過(guò)各種渠道和異地的、境外的犯罪組織進(jìn)行聯(lián)絡(luò),，相互勾結(jié),。

 

（二）控制黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的司法原則

 

從司法層面對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪進(jìn)行控制，應(yīng)該堅(jiān)持以下幾個(gè)原則：

 

1.堅(jiān)持深刻理解立法原意的原則

 

王漢斌同志在《關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉（修訂草案）的說(shuō)明》中指出：“在我國(guó),，明顯的,、典型的黑社會(huì)犯罪還沒(méi)有出現(xiàn)，但帶有黑24社會(huì)性質(zhì)的犯罪集團(tuán)已經(jīng)出現(xiàn),，橫行鄉(xiāng)里,，稱霸一方，為非作歹,，欺壓,、殘害群眾的有組織犯罪時(shí)有出現(xiàn),。對(duì)于黑社會(huì)性質(zhì)的犯罪，必須堅(jiān)決打擊,，一定要消滅在萌芽狀態(tài),，防止蔓延?！边@說(shuō)明,，所謂“黑社會(huì)性質(zhì)的組織”，既不是典型的黑社會(huì),，也不是一般的犯罪集團(tuán),，而是介于二者之間的帶有黑社會(huì)性質(zhì)的一種特殊的犯罪集團(tuán)。對(duì)這種特殊的犯罪集團(tuán)予以打擊,，就是為了防止黑社會(huì)從無(wú)到有,、從小到大的蔓延。因此,，在具體司法中要從立法,、司法解釋的原意上去理解黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪。

 

2.堅(jiān)持具體案件具體分析的原則

 

法律規(guī)定與具體個(gè)案是普遍性與特殊性的關(guān)系,。法律,、司法解釋對(duì)某一行為、概念的規(guī)定,，都只能是對(duì)其共性進(jìn)行抽象的,、概括的描述，而每個(gè)個(gè)案都有其特殊性,。換句話說(shuō),，刑法是根據(jù)犯罪的情況來(lái)做出規(guī)定的，但犯罪卻不是套著刑法來(lái)實(shí)施的,。因此,，在處理涉“黑”案件的時(shí)候，要綜合分析,，決不能就事論事,，孤立辦案。要看到黑社會(huì)性質(zhì)組織有一個(gè)產(chǎn)生,、發(fā)展的過(guò)程,。比如黑社會(huì)性質(zhì)組織尋求保護(hù)傘的問(wèn)題，由于尋求保護(hù)傘本身也是一個(gè)過(guò)程,，如果有些黑社會(huì)性質(zhì)組織的保護(hù)傘正在形成之中,，決不能僅以其保護(hù)傘尚未形成為由來(lái)否認(rèn)其為黑社會(huì)性質(zhì)組織。同樣的道理，在分析認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織的特征時(shí),，學(xué)究式地去摳文字是不行的,，要堅(jiān)持具體案件具體分析的原則。

 

3.堅(jiān)持依法從嚴(yán)打擊黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的原則

 

黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪是社會(huì)危害極為嚴(yán)重的犯罪,，廣大人民群眾對(duì)其深惡痛絕,，必須給以嚴(yán)厲打擊。相對(duì)一般的犯罪集團(tuán),、犯罪團(tuán)伙和單個(gè)犯罪而言,，對(duì)于黑社會(huì)性質(zhì)組織的犯罪，打擊處理要更加嚴(yán)厲,。在適用法律方面,，對(duì)于涉“黑”犯罪分子，在對(duì)其所犯每個(gè)罪進(jìn)行處罰時(shí),，都要體現(xiàn)依法從嚴(yán)打擊的原則,；在對(duì)其實(shí)行數(shù)罪并罰，確定決定執(zhí)行刑期時(shí)也必須體現(xiàn)依法從嚴(yán)打擊原則,。

 

三,、世界各國(guó)和地區(qū)“反黑”刑事立法比較研究

 

國(guó)內(nèi)外“反黑”斗爭(zhēng)的歷史和現(xiàn)實(shí)表明，完善的“反黑”法律體系是有效遏制黑社會(huì)(性質(zhì))組織犯罪的良策,。黑社會(huì)(性質(zhì))組織犯罪不僅規(guī)模大,、暴力性強(qiáng)、涉罪廣泛,、職業(yè)化程度高,，甚至跨地區(qū)、跨國(guó)作案,，而且成因復(fù)雜,，一個(gè)國(guó)家或者地區(qū)黑社會(huì)(性質(zhì))組織犯罪的出現(xiàn)，往往是多種因素交互作用的結(jié)果,，是社會(huì)生活中各種矛盾和弊端交匯的產(chǎn)物,。為此，世界各國(guó)和地區(qū)無(wú)不重視建立黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的刑事立法研究完善的“反黑”法律體系,，以為司法實(shí)踐提供有力的法律武器,。為此，凡黑社會(huì)嚴(yán)重的國(guó)家和地區(qū)都十分重視建立和健全“反黑”法律法規(guī),。

 

（一）各國(guó)和地區(qū) “反黑”相關(guān)刑事立法經(jīng)驗(yàn)借鑒

 

1.意大利

 

除在意大利刑法典中訂立了防治一般黑社會(huì)及黑手黨之規(guī)定以外，1982年還制定了《黑手黨犯罪斗爭(zhēng)緊急處置法》,、《黑手黨型犯罪對(duì)策統(tǒng)一法律》,。1992年，意大利又公布特別法令以徹底查緝黑手黨,，特別法令第306號(hào)法令規(guī)定,，黑手黨人一經(jīng)判刑,，若無(wú)法說(shuō)明所獲金錢、物品,、資產(chǎn)之來(lái)源,，或其對(duì)財(cái)產(chǎn)之支配，顯與其個(gè)人合法收入不成比例的,，應(yīng)予以沒(méi)收,。【8】尤其值得注意的是,，為瓦解黑手黨組織,，1991年還頒布了《黑手黨悔過(guò)法》，該法規(guī)定,，脫離黑手黨的悔過(guò)者及其家屬可享受“終身”由國(guó)家供養(yǎng)的待遇,，而且不管犯過(guò)什么罪都可以立即釋放。

 

2.美國(guó)

 

早在1970年,，美國(guó)聯(lián)邦政府就通過(guò)了《有組織犯罪控制法》,，其主要部分為《反犯罪組織侵蝕合法組織法》（簡(jiǎn)稱RICO)。RICO被列為《美國(guó)聯(lián)邦法典》第18篇第96章,，條文包括定義,、禁止行為、刑罰,、民事補(bǔ)救措施,、訴訟地與傳票、訴訟中應(yīng)急事項(xiàng),、作證以及民事調(diào)查令共8節(jié)(第1961節(jié)到1968節(jié)),。其中主要內(nèi)容有：1.規(guī)定“有組織敲詐勒索行為”的定義，涵蓋聯(lián)邦和州刑法中非常廣泛的數(shù)十種嚴(yán)重罪行,。構(gòu)成此類犯罪的行為模式要求至少有兩次這類行為,，其中一次發(fā)生在本法生效后(1970年10月)，后一次發(fā)生在前一行為之后的10年內(nèi)(除去監(jiān)禁期),。2.規(guī)定了沒(méi)收刑,，一旦被黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的刑事立法研究告被判有罪，沒(méi)收犯罪全部所得,。這表明該法強(qiáng)調(diào)消除此類犯罪的經(jīng)濟(jì)能力,，目的而設(shè)定的有效制裁措施?！?】

 

3.日本

 

日本政府為了懲治“黑幫”,，曾在80年代初設(shè)立了“暴力取締推進(jìn)委員會(huì)”，聘請(qǐng)經(jīng)驗(yàn)豐富的干警加強(qiáng)對(duì)黑社會(huì)犯罪的偵查和打擊。1991年5月生效(1992年3月起實(shí)施)的《暴力團(tuán)對(duì)策法》(1993年5月又進(jìn)行了一次修訂,，添加了禁止強(qiáng)制性的“斷指”,、“紋身”等內(nèi)容)，是日本為取締黑社會(huì)暴力集團(tuán)而頒布的專門法律,。該法的核心是首次采用“指定暴力性組織”的手段,。某個(gè)組織團(tuán)體一旦從行政上被指定為暴力組織，那么,，即使不對(duì)其實(shí)行限制,，也等于給它貼上了標(biāo)簽?！?0】

 

4.中國(guó)香港地區(qū)

 

香港通過(guò)《社團(tuán)條例》(香港法例第151章)列出了與黑社會(huì)組織有關(guān)的所有犯罪,。《社團(tuán)條例》規(guī)定,，成為黑社會(huì)成員的,，即為犯罪(第20條第2款)：任何使用黑社會(huì)儀式，采納,、使用黑社會(huì)頭銜或者名稱的社團(tuán),，即為黑社會(huì)組織，這是黑社會(huì)組織的惟一定義,?！渡鐖F(tuán)條例》第19條及第20條創(chuàng)制了兩種主要的犯罪。第20條第1款規(guī)定,，成為或冒充為任何非法團(tuán)體成員,，參加該團(tuán)體的聚會(huì)，贊助或者幫助該團(tuán)體的,，即為犯罪,。《社團(tuán)條例》第20條第2款規(guī)定,，加入黑社會(huì)組織要受到更嚴(yán)重的處罰,，這反映出其性質(zhì)的嚴(yán)重。第20條第2款除規(guī)定加入黑社會(huì)組織罪外,，還創(chuàng)制了以下犯罪：①冒充黑社會(huì)成員,。②宣稱系黑社會(huì)成員。③贊助或者幫助黑社會(huì)組織,。④參加黑社會(huì)組織聚會(huì),。

 

（二）國(guó)際反黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的立法走向

 

1.體系化

 

出臺(tái)單行的反黑社會(huì)性質(zhì)組織法，是打擊日益復(fù)雜的黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的有效途徑,。由此,，可系統(tǒng)地規(guī)定反黑社會(huì)性質(zhì)組織的實(shí)體法和程序法,，以及配套的反洗錢等規(guī)定,，構(gòu)建集中懲治黑社會(huì)性質(zhì)組織的法律體系,。

 

2.重刑化

 

黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者,，是涉黑犯罪的禍?zhǔn)?，而他們?cè)趪?guó)家機(jī)關(guān)內(nèi)的代理人，是黑社會(huì)性質(zhì)組織得以發(fā)展,、壯大的“保護(hù)傘”,，對(duì)其加以從重打擊，是鏟除黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的明智選擇,。

 

3.國(guó)際化

 

國(guó)際化是黑社會(huì)犯罪的基本發(fā)展趨勢(shì),，我國(guó)黑社會(huì)性質(zhì)組織的犯罪活動(dòng)也“呈現(xiàn)跨區(qū)域化、國(guó)際化的發(fā)展趨勢(shì)”,，【11】打擊涉黑犯罪已不是一國(guó),、一地區(qū)之事，加強(qiáng)國(guó)際合作,，勢(shì)在必行,。我國(guó)加入的“巴勒莫公約”，即是國(guó)際協(xié)同作戰(zhàn)的嘗試,，也是應(yīng)對(duì)黑社會(huì)犯罪國(guó)際化的立法國(guó)際化舉措,。

 

四、完善我國(guó)反黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的立法構(gòu)想

 

在中國(guó),，以“黑社會(huì)性質(zhì)”的有組織犯罪已經(jīng)有所發(fā)展,、危害性日趨嚴(yán)重，對(duì)此,，有人認(rèn)為應(yīng)“參考國(guó)際經(jīng)驗(yàn),，從立法上控制黑社會(huì)性質(zhì)犯罪”

 

（一）界定黑社會(huì)性質(zhì)概念，方便司法

 

刑法第294條把黑社會(huì)性質(zhì)組織定義為“以暴辦,、威脅或者其他手段,，有組織地進(jìn)行犯罪活動(dòng)，稱霸一方,，為非作惡,，欺壓、殘害群眾,，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì),、社會(huì)生活秩序的”組織。由于這一規(guī)定不是很清楚,，使得黑社會(huì)性質(zhì)與黑社會(huì),、黑社會(huì)性質(zhì)組織與犯罪集團(tuán)的界限難以區(qū)分,，從而導(dǎo)致理論上的紛爭(zhēng)和司法適用中的混亂。雖然最高人民法院和全國(guó)人大常委會(huì)解釋了黑社會(huì)性質(zhì)組織的四個(gè)基本特征,，對(duì)司法有一定指導(dǎo)作用,。但仍存在不足，對(duì)如何區(qū)分黑社會(huì)性質(zhì)組織與黑社會(huì)組織,，黑社會(huì)性質(zhì)組織與犯罪集團(tuán)仍缺乏具體明確的標(biāo)準(zhǔn),。鑒于此，筆者建議,，在將來(lái)的刑事立法或刑事特別立法中,，可借鑒澳門的立法經(jīng)驗(yàn)，對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)予以列舉式定義,，以減少理論紛爭(zhēng),，方便司法操作。

 

（二）進(jìn)一步嚴(yán)密刑事法網(wǎng),，增設(shè)有關(guān)新罪,，對(duì)現(xiàn)有罪名罪狀進(jìn)行補(bǔ)充修改，使刑事立法具有適度的超前性和完備性,。我國(guó)刑法規(guī)定了組織,、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪,，但對(duì)組織,、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)組織罪沒(méi)有規(guī)定,，當(dāng)時(shí)立法者的理由是“在我國(guó),，明顯的、典型的黑社會(huì)犯罪還沒(méi)有出現(xiàn)”?，F(xiàn)在看來(lái),，這一立法缺乏超前性和完備性，致使某些“明顯的,、典型的黑社會(huì)犯罪”因“法無(wú)明文規(guī)定”而不能予以刑事制裁,，極大地妨礙了刑法在打擊黑社會(huì)犯罪中功能和作用的充分發(fā)揮。為此,，筆者建議,，立法機(jī)關(guān)在修改刑法典時(shí)，應(yīng)立足我國(guó)同黑社會(huì)犯罪作斗爭(zhēng)的實(shí)際,，同時(shí)借鑒國(guó)外反黑立法,，增設(shè)相關(guān)新罪名，對(duì)現(xiàn)有相關(guān)規(guī)定作必要補(bǔ)充完善,。

 

（三）修改現(xiàn)行刑法中黑社會(huì)性質(zhì)犯罪的法定刑,，提高量刑幅度

 

黑社會(huì)性質(zhì)犯罪作為刑事犯罪中最嚴(yán)重的犯罪形式之一,，具有極大的社會(huì)危害性。它擾亂國(guó)家正常的政治,、經(jīng)濟(jì)秩序,，腐蝕國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的廉潔機(jī)體、敗壞社會(huì)道德風(fēng)尚,，尤其是黑社會(huì)性質(zhì)犯罪的多類違法犯罪活動(dòng)與人民群眾的日常生活息息相關(guān),，嚴(yán)重威脅人民群眾的社會(huì)安全感,。因此,，1997年刑法對(duì)此類罪的量刑明顯偏輕。應(yīng)對(duì)“組織,、領(lǐng)導(dǎo),、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪”的量刑在“3年以上10年以下有期徒刑”的基本刑之上，另規(guī)定“情節(jié)嚴(yán)重的,，處十年以上有期徒刑,、無(wú)期徒刑”。

 

（四）增加沒(méi)收財(cái)產(chǎn)刑

 

對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)犯罪沒(méi)有規(guī)定適用財(cái)產(chǎn)刑也是一大不足之處,。獲取巨額經(jīng)濟(jì)利益是黑社會(huì)性質(zhì)犯罪的最根本目的,。在這一點(diǎn)上，它與其他一切財(cái)產(chǎn)犯罪是一致的,，而其他財(cái)產(chǎn)犯罪已普遍規(guī)定了財(cái)產(chǎn)刑,，如罰金、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)等,，直接打擊其犯罪目的,，消除其再犯能力。但對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)犯罪卻未規(guī)定財(cái)產(chǎn)刑,，這不能不說(shuō)是個(gè)嚴(yán)重疏漏,。而且在對(duì)待黑社會(huì)性質(zhì)犯罪活動(dòng)中，僅懲治其具體犯罪,，只能導(dǎo)致該犯罪組織領(lǐng)導(dǎo)人的更選,，很難從根本上對(duì)其清除。而將其犯罪的非法財(cái)產(chǎn)予以沒(méi)收或追繳,，才能從根本上斷絕黑社會(huì)性質(zhì)犯罪的再生基礎(chǔ),。因此，(1)建議規(guī)定凡某一組織經(jīng)查證屬于黑社會(huì)性質(zhì)組織或黑社會(huì)組織,，對(duì)該組織的一切財(cái)產(chǎn)予以沒(méi)收,，對(duì)其成員個(gè)人所有的說(shuō)不清楚合法來(lái)源的財(cái)產(chǎn)也予呼沒(méi)收。(2)建議刑法第294條補(bǔ)充規(guī)定高額罰金刑,，并且是依照犯罪人財(cái)產(chǎn)價(jià)值的總額判處,，而不限于司法機(jī)關(guān)查明的犯罪數(shù)額,。同時(shí)，還應(yīng)規(guī)定依法沒(méi)收其全部非法所得,，從而徹底斷絕黑社會(huì)性質(zhì)犯罪的經(jīng)濟(jì)命脈,。

 

（五）構(gòu)建“反黑”司法程序

 

世界上不少國(guó)家為了保障有效打擊黑社會(huì)組織犯罪，不斷修改,、完善刑事程序法,，賦予警方、檢察院,、法院在其職權(quán)范圍內(nèi)的特殊權(quán)力和行使權(quán)力的特殊程序,。針對(duì)我國(guó)的現(xiàn)行刑事立法，結(jié)合國(guó)外的成功經(jīng)驗(yàn),，應(yīng)重新構(gòu)建我國(guó)的“反黑”司法程序,，以期更好地打擊黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪。

 

（1）慎用取保候?qū)徶贫?。這主要是指對(duì)涉嫌黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的嫌疑人,、被告人一般不予取保候?qū)彛窍拗破淙松碜杂?，予以拘留,。我?guó)現(xiàn)行刑事訴訟法規(guī)定了取保候?qū)徶贫龋瑢?duì)被指控犯有某罪行的被告人在一定條件下可在交納,，一定數(shù)量的金錢或提供一定的保證人之后獲釋,。但這一制度如果適用于擁有經(jīng)濟(jì)實(shí)力的有組織犯罪集團(tuán)則并非權(quán)宜之計(jì)。相反,，頭目會(huì)利用取保候?qū)徶畽C(jī)串供,、逼迫證人、毀滅罪證,。因此,，必須結(jié)合被告人的前科和被指控罪行的嚴(yán)重性，謹(jǐn)慎適用取保候?qū)徶贫?，尤其是?duì)有組織犯罪集團(tuán)分子適用應(yīng)有嚴(yán)格的法律限制條件

 

（2）采用特別證據(jù)制度,。黑社會(huì)性質(zhì)犯罪具有較強(qiáng)的組織性，整個(gè)犯罪活動(dòng)的實(shí)施都有頗為周密的行動(dòng)計(jì)劃,，因而反偵查能力較強(qiáng),。尤其是黑社會(huì)性質(zhì)犯罪組織的首要分子及骨干力量，一般不直接參與具體的犯罪活動(dòng),，只是躲在幕后進(jìn)行操縱,。若追究其刑事責(zé)任，取證難度非常之大,。因此,，有必要規(guī)定特殊的證據(jù)制度：一是允許更多地使用特殊技術(shù)手段,，如秘密拍攝、安裝竊聽(tīng)器,、截取無(wú)線電訊息等,。二是投入秘密偵查力量，如“特情”,、“臥底”等,。同時(shí)，放寬秘密偵查力量在工作中的法律限制,。三是放寬證據(jù)的審查,。不再要求黑社會(huì)性質(zhì)犯罪組織的首要分子或骨干成員與該組織或其他成員的具體犯罪行為之間有直接的或密切的因果關(guān)系，而只需證明其成員的犯罪行為符合該組織的總體意圖,，其首要分子或骨干成員就應(yīng)同時(shí)承擔(dān)刑事責(zé)任,。

 

（3） 證人制度。包括強(qiáng)制證人作證,、污點(diǎn)證人和臥底證人和對(duì)證人的保護(hù)制度。在涉及有組織犯罪的案件訴訟中,，使用同案犯的證詞十分重要,，詳細(xì)分析和使用這類證詞有利于揭露、分化,、瓦解有組織犯罪集團(tuán),。所謂污點(diǎn)證人，是指揭發(fā),、證明同案犯的黑社會(huì)(性質(zhì))犯罪分子,，其中有的如同刑法中的立功行為人。如果他們積極作證的,，可以從輕處罰,。所謂臥底證人，是指警察或第三人,，為預(yù)防和制止黑社會(huì)(性質(zhì))犯罪,，將身份或資料隱藏，在警方的監(jiān)督下,，滲透到黑社會(huì)(性質(zhì))組織內(nèi),，取得黑社會(huì)(性質(zhì))組織成員的身份者。由于指證有組織犯罪的證人容易遭受報(bào)復(fù),，應(yīng)該對(duì)他們采取特別保護(hù)措施(無(wú)論他們是自愿作證還是被逼作證),。規(guī)定證人在有必要時(shí)可以不親自出庭作證，而采取錄音,、筆錄等形式;證人的姓名,、身份,、家庭住址、工作單位等個(gè)人資料應(yīng)予保護(hù);公民一旦成為指認(rèn)黑社會(huì)性質(zhì)犯罪的證人,，就有權(quán)利享受公安機(jī)關(guān)特殊保護(hù)待遇,，如專人專職保護(hù)、專線電話等,。此外,，還要注意結(jié)案后對(duì)證人的安置與補(bǔ)償?！?2】因?yàn)榘讣袥Q的生效即意味著證人法律地位的結(jié)束,，但是黑社會(huì)性質(zhì)組織對(duì)證人的威脅卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒(méi)有消失。因此,，必須妥當(dāng)安置好證人的工作與生活,，并給予一定的補(bǔ)償，對(duì)于有重大立功的證人則應(yīng)重獎(jiǎng),。這對(duì)于保護(hù)結(jié)案證人的安全和鼓勵(lì)其他證人積極作證具十分積極的意義,。

 

（六）加強(qiáng)國(guó)際司法合作

 

 隨著社會(huì)的發(fā)展變化，科學(xué)技術(shù)的高度發(fā)達(dá),，世界經(jīng)濟(jì)的一體化,，及國(guó)際交往的日益增多，犯罪己由國(guó)內(nèi)現(xiàn)象演變?yōu)閲?guó)際現(xiàn)象,。面臨跨國(guó)有組織犯罪的嚴(yán)重威脅,，刑事司法國(guó)際合作刻不容緩，國(guó)際社會(huì)必須做出強(qiáng)有力的反應(yīng),。因?yàn)槿魏我粋€(gè)國(guó)家僅靠自己的力量都不能有效控制有組織犯罪,，只有加強(qiáng)國(guó)際刑事司法合作，才能有效打擊跨國(guó)有組織犯罪,。這種建立在普遍價(jià)值觀念基礎(chǔ)上的國(guó)際合作能夠?qū)嵭邢铝凶谥迹航衣逗痛驌艨鐕?guó)有組織犯罪活動(dòng),，有利于收集訴訟必需的證據(jù)，迅速拘捕犯罪人并剝奪其自由;取締跨國(guó)有組織犯罪集團(tuán),，通過(guò)引渡追究犯罪人的刑事責(zé)任,，消除“安全避風(fēng)港”;執(zhí)行沒(méi)收財(cái)產(chǎn)，剝奪跨國(guó)犯罪組織的非法收益,，杜絕非法收入投入合法經(jīng)營(yíng)或腐蝕賄賂政府官員;摧毀犯罪組織,。為了加強(qiáng)與其他國(guó)家和地區(qū)的司法合作，我們應(yīng)當(dāng)從以下兩方面著手：

 

1.簽訂雙邊,、多邊合作協(xié)議,，這是加強(qiáng)反有組織犯罪國(guó)際司法合作的前提。雙邊合作的優(yōu)越性在于策略靈活，具有高度的互惠性和成效性,。合作雙方共同履行協(xié)議責(zé)任,，各自對(duì)自己的合作伙伴承擔(dān)協(xié)議義務(wù)。如1997年10月29日簽訂的《中美聯(lián)合聲明》就有相關(guān)規(guī)定,。雙邊合作解決的是兩國(guó)之間的協(xié)作,，由于有組織犯罪越來(lái)越“全球化”，因此必須通過(guò)多邊及區(qū)域合作對(duì)付有組織犯罪的各種挑戰(zhàn),。

 

2.在雙邊,、多邊協(xié)議的基礎(chǔ)上，著重解決好涉及如下方面的司法問(wèn)題：一是建立專門的“反黑”國(guó)際聯(lián)絡(luò)機(jī)構(gòu),，目前主要以加強(qiáng)建設(shè)國(guó)際刑警組織為主,。只有建立了統(tǒng)一的“反黑”專門機(jī)構(gòu)，才能有效地加強(qiáng)國(guó)際,、區(qū)域間的“反黑”斗爭(zhēng)的聯(lián)絡(luò),、協(xié)調(diào)與研究工作。二是加強(qiáng)與其他國(guó)家和地區(qū)的人員交流,。包括預(yù)防犯罪和刑事司法人員如各級(jí)警方官員的交流,。促使他們對(duì)各類跨國(guó)有組織犯罪活動(dòng)的刑事偵查進(jìn)行比較研究，有助于增加相互了解與信任,，通過(guò)同行接觸,、共事形成國(guó)際合作的司法群體。三是加強(qiáng)與其他國(guó)家和地區(qū)的信息交流,。信息保障是反跨國(guó)有組織犯罪的重要因素之一，各國(guó)建立的反有組織犯罪情報(bào)中心是實(shí)現(xiàn)信息交換的橋梁,，在雙邊合作中發(fā)揮了重要作用,。包括：有組織犯罪集團(tuán)結(jié)構(gòu)的卷宗、首領(lǐng)人物的罪證搜集,、犯罪組織之間的戰(zhàn)略聯(lián)盟等,，各國(guó)對(duì)本國(guó)犯罪組織活動(dòng)的高質(zhì)量分析提高了信息交換的價(jià)值。四是進(jìn)一步加強(qiáng)法制建設(shè),，加強(qiáng)刑事司法的國(guó)際化步伐,。這主要是加強(qiáng)或補(bǔ)充《引渡法》、《刑事訴訟法》,、《刑法》等方面的立法內(nèi)容,，使之與國(guó)際接軌。

 

注釋：

 

【1】高銘暄主編：《中國(guó)刑法學(xué)》,，中國(guó)人民大學(xué)出版社,，1989年版，第1頁(yè)。

【2】張明楷主編：《刑法學(xué)》（第二版）,，法律出版社,，2003年版，第1頁(yè),。

【3】蘇惠漁主編：《刑法學(xué)》,，中國(guó)政法大學(xué)出版社，1997年版,，第13頁(yè),。

【4】周長(zhǎng)軍、王海平：“全球化時(shí)代的黑社會(huì)犯罪——港澳臺(tái)黑社會(huì)犯罪國(guó)際學(xué)術(shù)研討會(huì)綜述”,，載《文史哲》2005.11,。

【5】杜齊才著：《價(jià)值與價(jià)值觀念》，廣東人民出版社,，1987年版,，第9頁(yè)。

【6】卓澤淵著：《法理學(xué)》,，法律出版社,，2004年版，第109頁(yè),。

【7】卓澤淵著：《法理學(xué)》,，法律出版社，2004年版,，第184頁(yè),。

【8】蘇南恒:(防制黑道之利器—罪犯財(cái)產(chǎn)沒(méi)收分享制度簡(jiǎn)介》.載(臺(tái)灣)《法務(wù)通訊》第17期，第30頁(yè),。.載《安全與保衛(wèi)》1997年第12期,，第29頁(yè)。

【9】《美國(guó),、德國(guó)懲治經(jīng)濟(jì)犯罪和職務(wù)犯罪法律選編》,，北京大學(xué)出版社1994年版，第108頁(yè),。

【10】晨悅:“日本首都暴力團(tuán)專門法律即將問(wèn)世”,，載《法制日?qǐng)?bào)》1991年4月23日第4版。

【11】康樹華：《中國(guó)大陸黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的發(fā)展趨勢(shì)》,，法學(xué)雜志,，第25卷，第12頁(yè),。

【12】楊向榮:《試論我國(guó)反黑社會(huì)性質(zhì)犯罪之特別刑事立法》,，公安大學(xué)出版社2000年版，第124頁(yè)。