在公司的生產(chǎn)經(jīng)營中,，不論是募集設(shè)立公司還是發(fā)起設(shè)立公司,，可能會(huì)有兩種設(shè)立結(jié)果，一個(gè)是設(shè)立成功,，一個(gè)設(shè)立不成,，但設(shè)立成與不成都可能會(huì)有設(shè)立瑕疵的情形出現(xiàn)，而對(duì)于不同的設(shè)立瑕疵情形需要進(jìn)行相應(yīng)的處理,，否則有可能損害發(fā)起人或募集人的合法權(quán)益,。那么對(duì)于公司設(shè)立的下次情形如何處理呢？

公司設(shè)立瑕疵的情形

從上可知,，公司設(shè)立過程中存在諸多瑕疵問題,，可能導(dǎo)致公司設(shè)立或重組的不合規(guī)。那么,，公司設(shè)立瑕疵存在哪些情形,？

第一、股東瑕疵,。這主要表現(xiàn)為股東人數(shù)瑕疵以及股東資格瑕疵,。就股東人數(shù)瑕疵而言，既有低于股東最低人數(shù)的瑕疵,，亦有高于股東最高人數(shù)的瑕疵,。股東人數(shù)瑕疵是當(dāng)法律就股東的最低或最高人數(shù)有著相應(yīng)的要求時(shí)，若一注冊(cè)公司的實(shí)際股東人數(shù)低于或高于這些要求,。股東資格瑕疵又可細(xì)分為股東行為能力瑕疵,，股東形態(tài)瑕疵以及股東國籍瑕疵等。

第二,、資本瑕疵,。這一方面的瑕疵表現(xiàn)受資本模式的影響較大。資本方面的瑕疵,，我們又可將其細(xì)分為出資虛假瑕疵,、出資不足瑕疵,、出資價(jià)值瑕疵、出資權(quán)利瑕疵,、出資形式瑕疵等多種情形,。

1、出資虛假瑕疵,，是指股東于公司設(shè)立之時(shí)根本沒有出資卻聲明已經(jīng)出資,，致使公司實(shí)際無任何實(shí)收資本而設(shè)立并有違該國法律規(guī)定的情形，此系最為嚴(yán)重的資本瑕疵情形,，多數(shù)國家將此視為犯罪予以嚴(yán)懲,。

2、出資不足瑕疵,，既可理解為股東雖已出資但卻未足額繳納,，致使公司實(shí)收資本未達(dá)到公司注冊(cè)資本額的情形，也可以理解為公司實(shí)收資本未達(dá)到法定最低注冊(cè)資本額的情形,。

3,、出資價(jià)值瑕疵，則是指實(shí)物,、權(quán)利等出資的評(píng)估價(jià)值,，高于評(píng)估對(duì)象實(shí)際價(jià)值之情形。

4,、出資權(quán)利瑕疵,，則是指用于出資的有形或無形財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)、使用權(quán)等存在著權(quán)利上的瑕疵,，如已出賣他人,、已抵押他人等等。

5,、出資形式瑕疵，則是指以不符合法定要求的出資形式進(jìn)行出資的情形,。如法國《商事公司法》第38條第2款規(guī)定：有限責(zé)任公司之股份原則上不得以技藝出資方式認(rèn)購,；再如我國公司法的有關(guān)規(guī)定，原則上只將貨幣,、實(shí)物,、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)以及土地使用權(quán)作為股東出資的合法形式,，以除此之外的其它形式進(jìn)行出資,，便構(gòu)成出資形式瑕疵。

第三,、章程瑕疵,。這是指公司章程缺乏必載事項(xiàng)或所載事項(xiàng)與法律存有沖突之情形,。具體又可分為公司目的瑕疵、公司名稱瑕疵以及其它必載事項(xiàng)瑕疵,。

1,、公司目的瑕疵，又可稱為公司經(jīng)營范圍瑕疵,、公司宗旨瑕疵等,，當(dāng)公司章程缺乏此類必載事項(xiàng)的規(guī)定，或者公司章程所載此類事項(xiàng)與法律存有沖突,，如公司意在從事賭博,、賣淫或其它又不為當(dāng)?shù)胤伤试S的行業(yè)時(shí)，即會(huì)出現(xiàn)公司目的瑕疵,。

2,、公司名稱瑕疵，即公司實(shí)用名稱未在章程中加以規(guī)定或所規(guī)定的名稱與法律存有沖突,。如應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限”或“Ltd”等字樣而未加標(biāo)明,；再如由于注冊(cè)審查不嚴(yán)，致使公司名稱與早已存續(xù)的其他公司名稱相同,，從而侵害其他公司名稱權(quán)利之情形,。

公司設(shè)立瑕疵的處理

公司設(shè)立時(shí)存有瑕疵，究竟應(yīng)宣布無效還是承認(rèn)公司的主體地位,？實(shí)際上,，這既是一個(gè)價(jià)值取向問題，也是一個(gè)公共政策問題,，它取決于對(duì)兩種利益的比較,，即是對(duì)公司組織的維持還是對(duì)公司少數(shù)人利益的保護(hù)。

第一,、對(duì)公司組織維持還是對(duì)公司少數(shù)人利益保護(hù)的選擇,。公司作為商事組織的基礎(chǔ)和核心，對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和商事事業(yè)的繁榮具有重大影響,，對(duì)于社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的維護(hù)具有重大意義,。公司維持對(duì)大多數(shù)人更有利，而這時(shí)少數(shù)人認(rèn)為公司設(shè)立瑕疵而要求法院宣告公司設(shè)立無效,。法官就跟大家一樣進(jìn)入一個(gè)兩難境地：

1,、考量大多數(shù)人意見，認(rèn)為公司設(shè)立存在瑕疵,，所設(shè)立的公司也應(yīng)持續(xù)存在,，否則就給社會(huì)、家庭和個(gè)人造成彌天災(zāi)難,，出發(fā)點(diǎn)是犧牲少數(shù)人利益而維護(hù)大多數(shù)人利益,。

2,、嚴(yán)格依照法律的公平與正義去處理，理論依據(jù)在于,，某些人在公司設(shè)立過程中受到損害,，如果法律不對(duì)這些人的利益加以保護(hù)，就違反了公平正義原則,。

第二,、無論是維護(hù)少數(shù)人利益，還是維持企業(yè)存續(xù),，兩者并不是一道不可逾越的鴻溝,。一個(gè)是維護(hù)交易動(dòng)的安全，一個(gè)是維護(hù)存續(xù)靜的安全,。都是為了維護(hù)各方當(dāng)事人的利益,，在各方當(dāng)事人之間進(jìn)行利益的分配。這兩種處理辦法都是合理的,。關(guān)鍵應(yīng)當(dāng)對(duì)兩種方案進(jìn)行一下平衡,。根據(jù)我國實(shí)際情況，應(yīng)當(dāng)設(shè)立如下制度：1,、明確規(guī)定公司設(shè)立瑕疵的內(nèi)容,。2、規(guī)定對(duì)公司設(shè)立瑕疵的處理方法,。

第三,、若公司設(shè)立無效，只能在公司成立兩年內(nèi)由什么樣的人提出,，并進(jìn)行清算,，其效力無溯及力，不影響判決確定前公司股東,、債權(quán)人之間產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù),，保護(hù)交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序。這也是商行為無效及可撤消制度和一般民事行為無效及可撤消制度的區(qū)別,。

公司設(shè)立瑕疵與否關(guān)乎于公司之后能否正常經(jīng)營,，如果因?yàn)樵O(shè)立瑕疵而被宣告設(shè)立無效的話，那發(fā)起人的投資以及其他投資人的投資,，包括在設(shè)立期間簽訂的合同以及債權(quán)債務(wù)關(guān)系都需要妥當(dāng)?shù)奶幚恚駝t有可能公司沒設(shè)立成還得與他人對(duì)簿公堂,。如果公司因設(shè)立瑕疵而重組失敗,，應(yīng)該吸取教訓(xùn)，做出相應(yīng)改善與調(diào)整,，才能更好地促進(jìn)資本運(yùn)營與公司發(fā)展,。