一,、我國退休年齡立法及法律適用中的困惑

（一）退休年齡的立法及存在的問題

我國關(guān)于退休年齡的規(guī)定從20世紀(jì)50年代開始沿用至今,，有了很深的社會基礎(chǔ)和廣泛的認(rèn)知度，但退休年齡規(guī)定本身也存在不少問題，主要有：（1）男女退休年齡差距過大,。據(jù)了解,，全球采取男女不同退休年齡的國家和地區(qū)中，男女平均退休年齡差為4.41年,，而我國男性和女性干部的退休年齡差為5年,，男性與女性工人的退休年齡差則為10年。我國男女退休年齡差要比世界平均值高,。（2）退休年齡存在身份差別,。除了男女性別不同在退休年齡上有較大差距外，女性因職業(yè)身份的不同也有較大的差別,，女工人的50歲對比女性公務(wù)員或干部的55歲和60歲也存在著510年的差別,。（3）退休年齡低于世界平均水平。目前世界男女性的平均退休年齡分別為61.08歲和59.48歲,，而我國目前退休年齡的規(guī)定低于世界平均水平,，尤其是女性職工的退休年齡遠(yuǎn)低于世界平均水平,。（4）養(yǎng)老金受領(lǐng)時(shí)長高于世界平均水平,。據(jù)世界衛(wèi)生組織2013年提供的資料，我國平均壽命女性為77歲,，男性為74歲,。結(jié)合平均壽命和退休年齡等因素推算，我國男性養(yǎng)老金平均受領(lǐng)時(shí)長為14年,，而女干部養(yǎng)老金的平均受領(lǐng)時(shí)長為22年,，女職工養(yǎng)老金的平均受領(lǐng)時(shí)長為27年，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于世界養(yǎng)老金受領(lǐng)時(shí)長的平均水平,。（5）由于目前我國的退休年齡為50至60歲,，該年齡段人群仍處于體力精力較充沛階段，許多退休人員選擇再就業(yè),。據(jù)統(tǒng)計(jì),，目前全國50歲以上就業(yè)人口占全國就業(yè)總?cè)丝诘?9.4%，其中男性退休人員（以60周歲計(jì)）占18.8%,，女性退休人員（以50周歲計(jì)）占24.1%,。這些人群中相當(dāng)一部分屬于辦理了退休手續(xù)領(lǐng)取退休待遇后重新就業(yè)的人員。

（二）退休年齡規(guī)定引發(fā)的法律適用困惑

第一,，由于退休年齡的規(guī)定因性別和身份的差異而不同,，因而引發(fā)了基于性別不平等的訴訟案件。當(dāng)下,，我國就業(yè)中的性別歧視問題已十分嚴(yán)重,，如果在退休問題上也有歧視性規(guī)定，顯然不利于婦女權(quán)利的保護(hù)。

第二,，立法上對勞動合同終止條件的規(guī)定存有矛盾,，導(dǎo)致實(shí)踐中勞動合同終止的認(rèn)定存在爭議?！秳趧雍贤ā返?4條將“勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的”作為勞動合同終止的條件,，而按照《社會保險(xiǎn)法》的規(guī)定，領(lǐng)取基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的條件是“達(dá)到法定退休年齡時(shí)累計(jì)繳費(fèi)滿15年”,，也即要同時(shí)滿足達(dá)到法定退休年齡和繳費(fèi)滿15年的條件,。但實(shí)際上有相當(dāng)部分人是不能滿足“累計(jì)繳費(fèi)滿15年”的條件，但已達(dá)到退休年齡,，此時(shí),，勞動合同是否要終止？這就產(chǎn)生了法律理解或適用的漏洞,。勞動者達(dá)到法定退休年齡,，勞動合同是否自行終止？如果未辦理勞動合同終止手續(xù),，勞動者與用人單位之間的勞動關(guān)系是否存在,？筆者認(rèn)為，年齡的規(guī)定只是勞動合同終止的條件,，勞動關(guān)系的終止,，仍然要看雙方是否辦理了退休或終止手續(xù)，否則,，勞動者即便過了退休年齡,，如果未辦理退休手續(xù)，勞動關(guān)系仍然存在,。

第三,，現(xiàn)行法律規(guī)定認(rèn)定工傷需要以勞動關(guān)系存在為前提，對于超齡勞動者在工作過程中發(fā)生的傷害,，能否認(rèn)定為工傷,？由于法律規(guī)定勞動關(guān)系終止的標(biāo)準(zhǔn)有“享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇”和“達(dá)到法定退休年齡”兩個(gè)，導(dǎo)致實(shí)踐中法律適用標(biāo)準(zhǔn)不同,，其結(jié)果是同樣在工作中受傷但不能得到相同的待遇,。勞動者在工作過程中受到傷害，本應(yīng)得到工傷保險(xiǎn)的人文關(guān)懷,，但卻因年齡而不能認(rèn)定為工傷,，或者因地區(qū)的不同而受到不同的對待，對該制度應(yīng)當(dāng)重新檢討,。

第四,，將退休年齡作為判斷勞動關(guān)系是否存在的依據(jù)有很大弊端，導(dǎo)致超齡勞動者勞動關(guān)系無法認(rèn)定，勞動者的勞動權(quán)益得不到保護(hù),，并由此引發(fā)大量爭議,。這種簡單粗暴的處理辦法，一方面不利于對勞動者的保護(hù),，同時(shí)也涉嫌對超齡勞動者的歧視,；另一方面也不利于企業(yè)的平等競爭，企業(yè)為了降低成本反而愿意招用超齡勞動者,。因此,，對這類問題，未來立法應(yīng)當(dāng)有所回應(yīng),。

二,、與退休年齡相關(guān)的基本法理

（一）退休是權(quán)利還是義務(wù)。對該問題需要從憲法及法律制度層面去分析,。從憲法層面看,，我國《憲法》是將退休作為公民的一項(xiàng)基本權(quán)利而不是義務(wù)來規(guī)定的。從法律制度層面看,，我國的退休制度從理念到實(shí)踐仍然采用了計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代遺留下來的強(qiáng)制退休制,，該制度的背后是對勞動者勞動權(quán)的剝奪和限制。

（二）退休后能否享有勞動權(quán),。退休與勞動權(quán)之間不應(yīng)當(dāng)有必然的排斥關(guān)系,。目前我國采取的退休后不受勞動法保護(hù)的一刀切做法有失合理及合法性,。未來立法應(yīng)當(dāng)打破純粹以退休年齡來判斷是否有勞動關(guān)系的做法,，只要?jiǎng)趧诱邚氖聫膶傩詣趧樱蛻?yīng)當(dāng)受勞動法保護(hù),。如果退休后再就業(yè)的,，可以在勞動保護(hù)制度和社會保險(xiǎn)制度上作出銜接，比如養(yǎng)老金可以適當(dāng)減少,，同時(shí)要求用人單位繳納相應(yīng)的社保費(fèi)用,，如工傷保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)等,。

（三）退休年齡與社會權(quán)的男女平等,。由于我國法律規(guī)定男女退休年齡不同，導(dǎo)致對女性社會權(quán)的不利影響,。當(dāng)初法律規(guī)定男女不同退休年齡,，很大程度上出于對女性的照顧和保護(hù)，但發(fā)展至今日,，這種差別對待成為對女性的不利益,、變?yōu)閷ε詸?quán)利的消減時(shí)，立法需要重新檢討。

三,、退休年齡制度設(shè)計(jì)的考量因素

退休年齡的確立涉及政治的,、經(jīng)濟(jì)的、社會人口等多種因素,，需要綜合各種因素來考慮,。

（一）政治因素的考量。確定退休年齡時(shí),，必須充分考慮如何最大限度地保障勞動者勞動權(quán)和社會保障權(quán)的實(shí)現(xiàn),。目前我國正面臨著全面深化改革階段，需要有穩(wěn)定的社會秩序,。在退休年齡問題上,，應(yīng)當(dāng)通過充分的醞釀討論，獲得全民的最大共識和得到“最大公約數(shù)”,，才能使退休年齡改革法案穩(wěn)步推進(jìn),。

（二）經(jīng)濟(jì)因素的考量。1.與勞動就業(yè)的關(guān)系,。一方面,，退休年齡的設(shè)定與勞動力市場的儲備情況有關(guān)。另一方面,，退休年齡也與勞動力的需求結(jié)構(gòu)有關(guān),。2.與養(yǎng)老金收支的關(guān)系。在確定退休年齡時(shí),，應(yīng)當(dāng)通過精算的方法,，在養(yǎng)老金的繳費(fèi)和供養(yǎng)之間求得一個(gè)合理的平衡值。3.與經(jīng)濟(jì)發(fā)展的關(guān)系,。一方面,，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展為社會保險(xiǎn)制度提供必要的資金支持和保障，另一方面,，通過社會保險(xiǎn)制度功能的發(fā)揮反作用于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,。為了減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)，增強(qiáng)企業(yè)的競爭力,，各界已就降低費(fèi)率達(dá)成共識,。當(dāng)繳費(fèi)率降低時(shí)，可以采取各種方式予以彌補(bǔ)基金的不足,，如增加財(cái)政補(bǔ)貼,，劃撥國有資產(chǎn)等，其中,，延遲退休年齡是必須考慮的方向,。通過延長退休年齡,，相應(yīng)延長參保繳費(fèi)的時(shí)間，縮短養(yǎng)老金的領(lǐng)取,，在維持養(yǎng)老金收支均衡的基礎(chǔ)上,，根據(jù)情況降低企業(yè)的繳費(fèi)率，從而減輕企業(yè)的負(fù)擔(dān),，提高企業(yè)的競爭力,。

（三）社會因素的考量。1.與人口預(yù)期壽命的關(guān)系,。目前退休年齡規(guī)定大大低于平均壽命,，我國平均養(yǎng)老金受領(lǐng)時(shí)長遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于世界平均水平。2.受人口結(jié)構(gòu)變化的影響,。2000年開始中國進(jìn)入老齡化社會,，被稱為“未富先老”現(xiàn)象。3.受科學(xué)教育發(fā)展水平的影響,。在現(xiàn)有退休制度下,，受教育時(shí)間越長，相應(yīng)的工作時(shí)間就越短,，這是對人力資源的極大浪費(fèi),。

四、完善退休年齡的制度建議

第一,，采取“漸進(jìn)式”的方式合理延遲退休年齡,。首先，要進(jìn)行充分的討論和論證,，給民眾充分表達(dá)的自由,，廣泛征詢各方意見，獲得民眾最大的共識,，也為下一步落實(shí)延遲退休提供必要的思想和輿論準(zhǔn)備,。其次，提供一個(gè)過渡期,，應(yīng)當(dāng)在科學(xué)精算的基礎(chǔ)上，預(yù)先提出在未來若干年內(nèi)逐漸實(shí)現(xiàn)延遲退休的計(jì)劃,，讓民眾對照該計(jì)劃有一定的心理預(yù)期,。再次，過渡期能夠消弭延遲退休對目前已臨界退休的人員的不利影響,，體現(xiàn)“老人老辦法,、新人新辦法”的靈活做法。過渡期的確立,，可以參考人口老齡化的進(jìn)程和老年人口高峰值的到來,，以立法通過后的一定期限,，可以考慮以20年為期逐漸過渡到將法定退休年齡延遲到63至65歲。前十年的速度可以放緩一些,，后十年的速度可以相對加快,。

第二，適當(dāng)區(qū)分不同的職業(yè)與人群,，適用不同的退休年齡制度,。在制度設(shè)計(jì)上，可以考慮以下幾點(diǎn)：首先,，通過上述“漸進(jìn)式”的方式逐漸延遲退休年齡,，并以此作為基本退休年齡，適用于一般職工,；其次,，對于符合條件的特別人群適用提前退休的規(guī)定。比如,，長期從事井下,、有毒有害、高空高溫,、繁重體力勞動等崗位滿一定年限的勞動者,，退休年齡可以在基本退休年齡基礎(chǔ)上提前3至5年。某些特殊崗位的勞動者如飛行員,、消防隊(duì)員等,，退休年齡也可以提前3至5年。符合提前退休年齡的崗位由國家統(tǒng)一規(guī)定,。此外,，患職業(yè)病或長期患病的職工，符合條件的也可以提前退休,；最后,，對于符合條件的特別人群適用延遲退休的規(guī)定。比如,，對于達(dá)到一定條件的專業(yè)技術(shù)人員,、高級管理人員或高級行政人員，退休年齡可以在基本退休年齡的基礎(chǔ)上延遲3年,，特別需要的延遲5年,。

第三，逐漸拉近男女退休年齡的差異,。在確定退休年齡方案時(shí),，應(yīng)當(dāng)率先對女職工退休年齡進(jìn)行修訂。第一步應(yīng)當(dāng)盡快將目前實(shí)行的女職工50歲退休年齡延遲到55歲,，統(tǒng)一女工人與女職員的退休年齡,。第二步是規(guī)定一個(gè)合理期間（比如10年）,，統(tǒng)一男女職工的退休年齡。當(dāng)然,，考慮到男女在生理上確實(shí)存在一定差異,，基于對女性職工尤其是女性體力勞動者的特殊保護(hù)，在統(tǒng)一男女退休年齡后,，應(yīng)當(dāng)尊重女性的個(gè)人意愿,，在制度設(shè)計(jì)上賦予女性提前退休的選擇權(quán)。

第四,，實(shí)行彈性退休制度,，作為對法定退休年齡的補(bǔ)充。彈性退休是在法定退休年齡外,，賦予勞動者有條件地選擇提前退休或延后退休,，并領(lǐng)取不同比例的退休金的制度。由于法定退休年齡過于剛性,，而勞動者參加工作年限,、繳費(fèi)年限、以及所從事的工作性質(zhì)等存在差異,，因此,，應(yīng)當(dāng)在制度設(shè)計(jì)上為勞動者提供各種不同的選擇。第一,，可以將法定退休年齡與養(yǎng)老金領(lǐng)取比例相掛鉤,。當(dāng)勞動者達(dá)到基本的繳費(fèi)年限（目前我國法定最低繳費(fèi)年限為15年），且接近法定退休年齡的,，可以自愿申請?zhí)崆巴诵?。?yīng)當(dāng)在立法上設(shè)定提前退休的條件以及養(yǎng)老金領(lǐng)取的相應(yīng)比例，根據(jù)勞動者提前退休的年限,，在全額養(yǎng)老金的基礎(chǔ)上領(lǐng)取比例養(yǎng)老金,。第二，將退休年齡與養(yǎng)老金繳費(fèi)年限相掛鉤,。當(dāng)勞動者繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)金達(dá)到一定年限,、且滿足距離法定退休年齡的一定年限，可以申請?zhí)崆巴诵?。比如,，繳費(fèi)已達(dá)35年（該年限的確立要與退休年齡相結(jié)合），可以提前退休并領(lǐng)取全額養(yǎng)老金,。這樣，既考慮了不同人群對退休年齡的不同需求,，也體現(xiàn)了養(yǎng)老保險(xiǎn)制度權(quán)利義務(wù)相統(tǒng)一的原則,。

第五,，實(shí)行更加開放的退休制度，待條件成熟,，可以從目前的強(qiáng)制退休逐漸過渡到靈活退休,。退休年齡可以是法定，但達(dá)到退休年齡不一定都實(shí)行強(qiáng)制退休,。未來退休年齡立法中,，可以規(guī)定除非擔(dān)任一定職務(wù)的國家公務(wù)員或國企中高管人員，達(dá)到法定退休年齡實(shí)行強(qiáng)制退休,，其余情形可以交由勞動者與用人單位雙方協(xié)商,。當(dāng)勞動者達(dá)到法定退休年齡時(shí)，如果用人單位愿意繼續(xù)聘用勞動者,，勞動者愿意繼續(xù)工作的,，可以推遲辦理退休手續(xù)，同時(shí)推遲領(lǐng)取養(yǎng)老金,，勞動關(guān)系繼續(xù)保留,，并受勞動法的規(guī)范和保護(hù)，在勞動關(guān)系存續(xù)期間,，用人單位和勞動者仍需繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi),。如果勞動者辦理退休手續(xù)后再重新工作，可以根據(jù)其工作時(shí)間或勞動報(bào)酬的多少,，按比例或暫停領(lǐng)取養(yǎng)老金,，符合條件的仍需繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。這樣,，既能夠一定程度解決退休再就業(yè)對勞動就業(yè)市場的影響,，也能夠緩解養(yǎng)老金支付的壓力，同時(shí)還能夠?qū)⑸鐣Ｕ戏ㄅc勞動法有效地銜接,，解決目前因退休年齡規(guī)定帶來法律適用的困惑,，更好地保護(hù)勞動者的勞動權(quán)和社會保障權(quán)。