【摘要】最新修訂的《中華人民共和國民事訴訟法》于2013年1月1日實(shí)施,，此次修訂首次將電子證據(jù)規(guī)定為法定證據(jù)種類之一，同傳統(tǒng)證據(jù)相比,，電子證據(jù)存在于計(jì)算機(jī)等電子介質(zhì)上,，無具體狀態(tài)，極易遭到破壞,，這種特有屬性決定了當(dāng)事人直接取證的困難性,，因此，電子證據(jù)的保全就顯得尤為重要,。

【關(guān)鍵詞】證據(jù)保全電子證據(jù)必要性

一,、何為證據(jù)保全，如何進(jìn)行證據(jù)保全

1,、證據(jù)保全是在證據(jù)有可能被毀損,、遭滅失或以后難以取得的情況下，人民法院采取相應(yīng)措施對(duì)證據(jù)進(jìn)行保護(hù),，以保證其證明力的一項(xiàng)措施,。

2、針對(duì)證據(jù)保全,，民訴法第81條明確規(guī)定,，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當(dāng)事人可以在訴訟過程中向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù),，人民法院也可以主動(dòng)采取保全措施,。因情況緊急,，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，利害關(guān)系人可以在提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁前向證據(jù)所在地,、被申請(qǐng)人住所地或者對(duì)案件有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)保全證據(jù),。

3、保全證據(jù)必須在舉證期限屆滿前以書面方式提出,。

二,、電子證據(jù)的特征

電子證據(jù)作為一種全新的證據(jù)表現(xiàn)形式，具有以下幾種特征：

（一）無形性

與傳統(tǒng)證據(jù)相比較,，電子證據(jù)是基于電子技術(shù)生成,、以數(shù)字化形式存在于磁盤、光盤,、存儲(chǔ)卡、手機(jī)等各種電子設(shè)備載體,，其內(nèi)容可與載體分離,，并可重復(fù)復(fù)制到其他載體的文件。電子證據(jù)只是一堆按編碼規(guī)則處理成的“0”和“1”,，其存在形式是一種無形的二進(jìn)制編碼,，因此，電子證據(jù)記錄方式的特殊性是電子證據(jù)與書證乃至所有的傳統(tǒng)證據(jù)最本質(zhì)的區(qū)別,，也是電子證據(jù)最根本的特點(diǎn),。

（二）客觀真實(shí)性

在排除客觀因素如：人為篡改、差錯(cuò),、和機(jī)器故障等情況下,，電子證據(jù)是所有證據(jù)中證明力最強(qiáng)的一種，它既不會(huì)像書證一樣容易出現(xiàn)筆誤或被損毀,，也不會(huì)像證人證言一樣帶有較多的主觀性,，易被誤導(dǎo)或誤傳。電子證據(jù)不會(huì)因周圍環(huán)境發(fā)生改變而對(duì)自身的屬性造成影響,，它一旦形成就會(huì)始終保持最原始的狀態(tài),，客觀地反映事物或事件的本來面貌。

（三）脆弱性

電子信息極易被破壞或刪除,，主要表現(xiàn)在以下三種情況：一是在使用中錯(cuò)誤操作導(dǎo)致電子證據(jù)破壞,；二是人為破壞，因?yàn)榻佑|電子證據(jù)的人隨時(shí)都可以對(duì)其進(jìn)行編輯,，甚至可以將其刪除,，導(dǎo)致滅失；三是意外事件,，比如突然斷電,、系統(tǒng)崩潰,、軟硬件故障、病毒或黑客攻擊等因素,。電子證據(jù)一旦被破壞,，如果沒有可以比照的副本，就難以恢復(fù)原來面目,。

三,、電子證據(jù)保全的必要性

（一）法律規(guī)定書證必須是原件?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第七十條規(guī)定,，“書證應(yīng)當(dāng)提交原件”，《中華人民共和國民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第六十九條規(guī)定“無法與原件,、原物核對(duì)的復(fù)印件,、復(fù)制品不能作為單獨(dú)認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)”。而電子證據(jù)沒有傳統(tǒng)觀念上的原件,，其原件就是信息首次固定于其上的介質(zhì),，電子證據(jù)的無形性導(dǎo)致當(dāng)事人自行取得電子證據(jù)原件十分困難。

（二）法律規(guī)定證據(jù)必須具備真實(shí)性,。但電子證據(jù)極易被破壞,，其作為證據(jù)是否具備真實(shí)性和完整性，需要從多方面,、綜合考慮相關(guān)因素加以認(rèn)定,。當(dāng)電子證據(jù)的真實(shí)性無法認(rèn)定時(shí)，其證據(jù)效力就無法確認(rèn),，也就不能作為證據(jù)被法院采信,。

因此，電子證據(jù)應(yīng)當(dāng)通過證據(jù)保全的途徑來解決,，以此充分實(shí)現(xiàn)電子證據(jù)在訴訟中的自身價(jià)值,，便于法官及時(shí)查明案件事實(shí)，做出正確的裁判,，從而降低訴訟成本,，提高訴訟效率。

四,、電子證據(jù)保全的方式

在我國的審判實(shí)踐中,，證據(jù)保全的方式多種多樣，可以制作證人證言筆錄,、拍照,、錄像、保存原物等。在具體實(shí)施證據(jù)保全時(shí),，會(huì)因證據(jù)的不同而采取不同的保全方法,。電子證據(jù)的保全既有傳統(tǒng)證據(jù)保全的方式，也有其獨(dú)特的方式,。

（一）通過人民法院進(jìn)行保全

人民法院保全證據(jù)分為訴中保全和訴前保全兩種情形,。我國《民事訴訟法》第八十一條規(guī)定，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,，訴訟參與人可以在訴訟過程中向人民法院申請(qǐng)證據(jù)保全,，人民法院也可以主動(dòng)采取保全措施；情況緊急的,，還可以在起訴前申請(qǐng)人民法院保全證據(jù),。訴前保全只能依當(dāng)事人申請(qǐng)啟動(dòng)保全程序，訴中保全既可以當(dāng)事人主動(dòng)申請(qǐng)也可法院依職權(quán)啟動(dòng)保全程序,。

基于電子證據(jù)的特殊性,，電子證據(jù)的保全是法院面臨的一個(gè)全新課題，除了要選擇相關(guān)的物質(zhì)載體,，并且對(duì)相關(guān)的使用人制作者進(jìn)行必要的詢問外,，最主要的是應(yīng)當(dāng)在專家的指導(dǎo)下開展相應(yīng)的保全工作。只有使法律與技術(shù)相結(jié)合,，才能保證電子證據(jù)的真實(shí)性與完整性，并且可以最大限度地獲取原件有關(guān)的證據(jù)材料,，避免司法資源的浪費(fèi),。

（二）公證保全

根據(jù)《最高人民法院民事訴訟法司法解釋理解與適用》第九十三條規(guī)定“下列事實(shí)，當(dāng)事人無須舉證證明：……（七）已為有效公證文書所證明的事實(shí)”,，由此可知,，公證證據(jù)的證明力更強(qiáng)，具有更優(yōu)越的法律效力,。

1,、電子證據(jù)保全公證的內(nèi)容：應(yīng)當(dāng)包括電子數(shù)據(jù)原始性公證和電子數(shù)據(jù)取得行為真實(shí)性公證。

2,、電子證據(jù)保全公證的程序：第一步,，由當(dāng)事人主動(dòng)申請(qǐng)，保全公證書需要在舉證期限屆滿前向法院提交,。第二步,，由公證機(jī)構(gòu)對(duì)電子證據(jù)進(jìn)行全面的、合法性審查,。第三步,，由公證機(jī)構(gòu)對(duì)電子證據(jù)進(jìn)行操作。

（三）網(wǎng)絡(luò)公證保全

網(wǎng)絡(luò)公證是指由特定的網(wǎng)絡(luò)公證機(jī)構(gòu)借助網(wǎng)絡(luò)平臺(tái),，在網(wǎng)上接受并審查當(dāng)事人的申請(qǐng),，開展公證業(yè)務(wù),。

1、電子證據(jù)的網(wǎng)絡(luò)保全公證的內(nèi)容分為：一般數(shù)據(jù)保全（即實(shí)時(shí)數(shù)據(jù)保全）,，和綜合保全（包括網(wǎng)上拍賣,、裁判、招標(biāo)投標(biāo),、政府采購等）,，其應(yīng)用領(lǐng)域涉及到一方確定另一方不確定的交易，可起到監(jiān)督作用,。

2,、電子證據(jù)的網(wǎng)絡(luò)保全公證的程序

（1）根據(jù)雙方當(dāng)事人的申請(qǐng)辦理的公證。網(wǎng)上交易的雙方當(dāng)事人在網(wǎng)上達(dá)成協(xié)議后,，各自用CA證書對(duì)合同進(jìn)行加密簽名（即對(duì)合同的固化保全）并將合同的電文數(shù)據(jù)內(nèi)容提交到網(wǎng)絡(luò)公證計(jì)劃的數(shù)據(jù)保全中心,，由保全中心加入自己的數(shù)字公證，并留存一份,，對(duì)數(shù)據(jù)電文的公證也就完成了,。【1】

（2）根據(jù)一方當(dāng)事人的申請(qǐng)辦理公證,。當(dāng)事人一方的合法權(quán)益受到侵害或可能受到侵害,，需要提取網(wǎng)上侵權(quán)證據(jù)維護(hù)其合法權(quán)益時(shí)，公證機(jī)關(guān)可采用多種方式對(duì)網(wǎng)上侵權(quán)的電子證據(jù)進(jìn)行保全公證,。公證時(shí)首先審查需要保全的電子證據(jù),，其生成、儲(chǔ)存,、傳輸,、保存方法等是否具有可靠性，在確認(rèn)保全對(duì)象客觀真實(shí)的前提下,，主要采用下列方式予以保全：①備份,。對(duì)電子證據(jù)進(jìn)行備份保全，防止原數(shù)據(jù)的丟失與人為破壞,。②打印,。對(duì)電子證據(jù)可直接將有關(guān)內(nèi)容打印在紙張上，按照提取書證的方法予以保管,、固定,，注明打印的時(shí)間、數(shù)據(jù)信息在計(jì)算機(jī)中的位置,、取證人等,。③拷貝。將電子證據(jù)（計(jì)算機(jī)文件）拷貝到軟盤、硬盤或光盤中,，取證后,，注明提取的時(shí)間并封閉取回。④拍照,、攝像,。當(dāng)電子證據(jù)具有視聽資料證據(jù)意義，可采用拍照,、攝像的方法進(jìn)行證據(jù)的提取和固定,，對(duì)提取的視聽資料進(jìn)行封存保管?！?】

電子證據(jù)是當(dāng)今社會(huì)與科技快速發(fā)展的產(chǎn)物,，電子證據(jù)給人的印象是它十分脆弱，很容易被修改或者刪除,，但事實(shí)上,，除去人為因素和機(jī)器故障，電子證據(jù)是十分穩(wěn)定的,，正因?yàn)槿绱?，修訂后的《民事訴訟法》將電子證據(jù)作為證據(jù)的法定種類之一。本文通過對(duì)電子證據(jù)的特征及保全方式進(jìn)行闡述,，從而總結(jié)出電子證據(jù)的保全,，不僅需要法律的規(guī)范，同時(shí)也需要技術(shù)的支持,，需要法律與技術(shù)的完美結(jié)合,，只有這樣才能降低訴訟成本，提高訴訟效率,，更好的保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

注釋： 

【1】何家弘,、劉品新著：《電子證據(jù)法研究》,，法律出版社2002年7月第一版。 

【2】梁成林：《論電子證據(jù)的保全》,，山東大學(xué)碩士論文,。