雖然公司章程相對于公司來說，其地位無可替代,，但《公司法》卻對公司章程的規(guī)定卻比較少,，主要在《公司法》第十一條規(guī)定“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司,、股東,、董事、監(jiān)事,、高級管理人員具有約束力”，第十二條規(guī)定“公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定,，并依法登記,。公司可以修改公司章程”，第十三條規(guī)定“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,，由董事長,、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任”以及第四十四條“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外,，由公司章程規(guī)定,。股東會會議作出修改公司章程必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過”?！豆痉ā冯m然賦予了公司章程的意思自治,，但對于公司章程的性質(zhì)卻沒有明確，對有限責(zé)任公司章程是否具有對外效力,，也沒有明確規(guī)定,。筆者就本文探討一下有限責(zé)任公司章程的對外效力。

一,、公司章程的概念,、特征

（一）公司章程的概念

要談有限責(zé)任公司章程的對外效力，必須先了解公司章程的概念,、特征,。公司章程是指公司依法制定的，規(guī)定公司名稱、住所,、經(jīng)營范圍,、經(jīng)營管理制度等重大事項(xiàng)的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動基本規(guī)則的書面文件,。公司章程是股東共同一致的意思表示,，載明了公司組織和活動的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章,，是確定公司權(quán)利,、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件，是公司對外進(jìn)行經(jīng)營交往的基本依據(jù),，是公司的自治規(guī)范,。

從公司章程的概念我們可以看出，公司章程包括以下幾方面的內(nèi)容：一是公司章程所規(guī)定的內(nèi)容具有根本性,，是對公司及其運(yùn)作具有根本性影響的事項(xiàng),，諸如公司的性質(zhì)、宗旨,、經(jīng)營范圍,、組織機(jī)構(gòu)、議事規(guī)則,、權(quán)利義務(wù)分配等,；二是成立公司的必備法律文件，公司章程是公司設(shè)立的最基本條件和最重要的法律文件,。各國公司立法均要求設(shè)立登記公司必須訂立公司章程,，公司的設(shè)立程序以訂立章程開始，以設(shè)立登記結(jié)束,，是公司對政府作出的書面保證,，也是國家對公司進(jìn)行監(jiān)督管理的主要依據(jù)；三是由發(fā)起人起草或委托他人起草,，并經(jīng)全部股東一致同意并簽署的具有法律效力的文件,。

（二）公司章程的特征

公司章程與《公司法》一樣，共同肩負(fù)調(diào)整公司活動的責(zé)任,。這就要求,，公司的股東和發(fā)起人在制定公司章程時，必須考慮周全,，規(guī)定得明確詳細(xì),，不能做各種各樣的理解?！豆痉ā废碌墓菊鲁叹哂腥缦绿卣?。

1、法定性。公司章程是公司設(shè)立的最主要條件和最重要的文件,，公司章程的法定性主要強(qiáng)調(diào)公司章程的法律地位,、主要內(nèi)容及修改程序、效力都由法律強(qiáng)制規(guī)定,，任何公司都不得違反,。公司的設(shè)立程序以訂立公司章程開始，以設(shè)立登記結(jié)束,。我國《公司法》明確規(guī)定,，訂立公司章程是設(shè)立公司的必備條件之一。無論是設(shè)立有限責(zé)任公司還是設(shè)立股份有限公司,，都必須由全體股東或發(fā)起人訂立公司章程,，并且必須在公司設(shè)立登記時提交公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。審批機(jī)關(guān)和登記機(jī)關(guān)要對公司章程進(jìn)行審查,，以決定是否給予批準(zhǔn)或者給予登記,。公司沒有公司章程，不能獲得批準(zhǔn),，也不能獲得登記,。

2、真實(shí)性,。公司章程是確定公司權(quán)利,、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件，公司章程的真實(shí)性主要強(qiáng)調(diào)公司章程記載的內(nèi)容必須是客觀存在的,、與實(shí)際相符的事實(shí),。

3,、自治性,。公司章程作為公司的自治規(guī)范，公司章程的自治性主要體現(xiàn)在：其一,，公司章程作為一種行為規(guī)范,，不是由國家而是由公司股東依據(jù)公司法的規(guī)定自行制訂的，是公司股東意思表示一致的結(jié)果,，公司法是公司章程制定的依據(jù),。作為公司法只能規(guī)定公司的普遍性的問題，不可能顧及到各個公司的特殊性,。而每個公司依照公司法制定的公司章程,，則能反映本公司的個性，為公司提供行為規(guī)范,；其二,，公司章程是一種法律以外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，無需國家強(qiáng)制力來保證實(shí)施,，當(dāng)出現(xiàn)違反公司章程的行為時,，只要該行為不違反法律、法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定,，就由公司自行解決,；其三，公司章程作為公司內(nèi)部規(guī)章,，是其內(nèi)部的行為規(guī)范,，其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普遍的約束力,。

4,、公開性。公司章程的公開性主要是對股份有限公司而言,，公司章程的內(nèi)容不僅要對投資人公開,，還要對包括債權(quán)人在內(nèi)的一般社會公眾公開。

二,、公司章程的記載事項(xiàng)

各國公司法對公司章程的內(nèi)容都有明確的規(guī)定,，這些規(guī)定主要體現(xiàn)在公司的記載事項(xiàng)上。公司章程的記載事項(xiàng)根據(jù)是否由法律明確規(guī)定,，分為必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng),。法律明文規(guī)定必須載明或選擇列舉的事項(xiàng)，為必要記載事項(xiàng),。法律未予明確規(guī)定,，由章程制定人任意選擇記載的事項(xiàng)，為任意記載事項(xiàng),。按照法定的必要記載事項(xiàng)對公司章程效力的影響,，還可將必要記載事項(xiàng)分為絕對必要記載事項(xiàng)和相對必要記載事項(xiàng)。公司章程上述記載事項(xiàng)的內(nèi)容在不同的國家,、不同的公司中會有某些差異,，但不外乎是以下三個方面：公司股東成員的權(quán)利與責(zé)任；公司的組織規(guī)則,；公司的權(quán)力與行為規(guī)則,。

（一）必要記載事項(xiàng)

1、絕對必要記載事項(xiàng)

絕對必要記載事項(xiàng)是每個公司章程必須記載,、不可缺少的法定事項(xiàng),，缺少其中任何一項(xiàng)或任何一項(xiàng)記載不合法，整個章程即歸無效,。這些事項(xiàng)一般都是涉及公司根本性質(zhì)的重大事項(xiàng),，其中有些事項(xiàng)是各種公司都必然具有的共同性問題,。各國公司法對章程的絕對必要記載事項(xiàng)都做了明確規(guī)定，這些事項(xiàng)通常包括公司的名稱,、住所,、宗旨、注冊資本,、財(cái)產(chǎn)責(zé)任等,。如日本《商法》規(guī)定股份有限公司的章程的絕對記載事項(xiàng)為：公司的目的；商號,；公司發(fā)行股份的總數(shù),；發(fā)行額面股時每股的金額；公司設(shè)立之際發(fā)行的股份總數(shù)及額面股,、無額面股各自的數(shù)量,；總公司所在地；公司進(jìn)行公告的方法,；發(fā)起人的姓名及住所,。我國歷史上的第一個公司章程，1867年容閎擬訂的《聯(lián)設(shè)新輪船公司章程》,，就包含了上述主要內(nèi)容,。

依據(jù)我國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的章程必須載明下列事項(xiàng)：公司名稱和住所,；公司經(jīng)營范圍,；公司注冊資本；股東的姓名或名稱,；股東的權(quán)利和義務(wù),；股東的出資方式和出資額、股東轉(zhuǎn)讓出資的條件,；公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法,、職權(quán)、議事規(guī)則,；公司的法定代表人,；公司的解散事由與清算辦法,；股東會認(rèn)為需要記載的其他事項(xiàng),。股份有限公司的章程必須載明的事項(xiàng)包括：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍,；公司設(shè)立方式,；公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本,；發(fā)起人的姓名,、名稱和認(rèn)購的股份數(shù),；股東的權(quán)利和義務(wù)；董事會的組成,、職權(quán),、任期和議事規(guī)則；公司法定代表人,；監(jiān)事會的組成,、職權(quán)、任期和議事規(guī)則,；公司利潤分配辦法,；公司的解散事由與清算辦法；公司的通知和公告辦法,；股東大會認(rèn)為需要記載的其他事項(xiàng),。

2、相對必要記載事項(xiàng)

相對記載事項(xiàng)是法律列舉規(guī)定的一些事項(xiàng),，由章程制定人自行決定是否予以記載,。如果予以記載，則該事項(xiàng)將發(fā)生法律效力,；如果記載違法,，則僅該事項(xiàng)無效；如不予記載,，也不影響整個章程的效力,。確認(rèn)相對必要記載的事項(xiàng)，目的在于使相關(guān)條款在公司與發(fā)起人,、公司與認(rèn)股人,、公司與其他第三人之間發(fā)生拘束力。

有的國家的法律列舉了章程相對必要的記載事項(xiàng),，這些事項(xiàng)一般包括發(fā)起人所得的特別利益,、設(shè)立費(fèi)用及發(fā)起人的報(bào)酬、有關(guān)非貨幣資產(chǎn)的出資,、公司的期限,、分公司的設(shè)立等。如日本《商法》第168條規(guī)定,，以下事項(xiàng)非在章程中記載時,，不發(fā)生效力：發(fā)起人應(yīng)接受的特別利益及受益人的姓名;實(shí)物出資者的姓名、出資的標(biāo)的財(cái)產(chǎn),、其價格及所給股份的額面股,、無額面股的區(qū)別、種類及數(shù)量,；約定公司成立后受讓的財(cái)產(chǎn),、其價格及轉(zhuǎn)讓人的姓名,；發(fā)起人應(yīng)接受的報(bào)酬數(shù)額；應(yīng)歸公司負(fù)擔(dān)的設(shè)立費(fèi)用,，但章程認(rèn)證的手續(xù)費(fèi)及辦理股份繳納而應(yīng)付給銀行或信托公司的報(bào)酬,，不在此限。

我國《公司法》沒有規(guī)定相對必要記載事項(xiàng),。

（二）任意記載

任意記載事項(xiàng)是指法律未予明確規(guī)定,，是否記載于章程，由章程制定人根據(jù)本公司實(shí)際情況任意選擇記載的事項(xiàng),。公司章程任意記載的事項(xiàng),，只要不違反法律規(guī)定、公共秩序和善良風(fēng)俗,，章程制定人就可根據(jù)實(shí)際需要而載入公司章程。任意記載事項(xiàng)如不予記載,，不影響整個章程的效力,；如予以記載,，則該事項(xiàng)將發(fā)生法律效力,，公司及其股東必須遵照執(zhí)行，不能任意變更,；如予變更,，也必須遵循修改章程的特別程序。從我國《公司法》第22條第11項(xiàng)和第79條第13項(xiàng)來看,，股東會或股東大會認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于任意記載事項(xiàng),。

三、公司章程的對內(nèi)法律效力

公司章程一經(jīng)生效,，即發(fā)生法律約束力,。公司章程的社團(tuán)規(guī)章特性,，決定了公司章程的效力及于公司及股東成員，同時對公司的董事,、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力,。我國《公司法》規(guī)定：“設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程,。公司章程對公司,、股東,、董事,、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力,?！?/p>

（一）對公司的效力

公司章程是公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，公司必須遵守并執(zhí)行公司章程,。根據(jù)公司章程，公司對股東負(fù)有義務(wù),。因此，一旦公司侵犯股東的權(quán)利與利益,，股東可以依照公司章程對公司提起訴訟,。也就是說,，公司章程對公司具有約束力。

（二）對股東的效力

公司章程是公司的自治規(guī)章,，每一個股東，無論是參與公司初始章程制訂的股東,，還是以后因認(rèn)購或受讓公司股份而加入公司的股東,，公司章程對其均產(chǎn)生契約的約束力,，股東必須遵守公司章程的規(guī)定并對公司負(fù)有義務(wù)。股東違反這一義務(wù),，公司可以依據(jù)公司章程對其提出訴訟,。但應(yīng)當(dāng)注意的是，股東只是以股東成員身份受到公司約束,，如果股東是以其他的身份與公司發(fā)生關(guān)系,，則公司不能依據(jù)公司章程對股東主張權(quán)利。也就是說,，公司章程對股東具有約束力,。

（三）對股東相互之間的效力

公司章程一般被視為已構(gòu)成股東之間的契約關(guān)系，使股東相互之間負(fù)有義務(wù),，因此,，如果一個股東的權(quán)利因另一個股東違反公司章程規(guī)定的個人義務(wù)而受到侵犯,，則該股東可以依據(jù)公司章程對另一個股東提出權(quán)利請求。但應(yīng)當(dāng)注意,，股東提出權(quán)利請求的依據(jù)應(yīng)當(dāng)是公司章程中規(guī)定的股東相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如有限責(zé)任公司股東對轉(zhuǎn)讓出資的優(yōu)先購買權(quán),，而不是股東與公司之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如果股東違反對公司的義務(wù)而使公司的利益受到侵害,，則其他股東不能對股東直接提出權(quán)利請求,，而只能通過公司或以公司的名義進(jìn)行。這就涉及公司章程對股東與對公司的約束力的法律上的區(qū)分,。

（四）對高級管理人員的效力

作為公司的高級管理人員,，董事,、監(jiān)事,、經(jīng)理對公司負(fù)有誠信義務(wù)，因此,，公司的董事,、監(jiān)事、經(jīng)理違反公司章程規(guī)定的職責(zé),，公司可以依據(jù)公司章程對其提出訴訟,。然而，董事,、監(jiān)事,、經(jīng)理是否對股東直接負(fù)有誠信義務(wù)，則法無定論,。一般認(rèn)為,，董事等的義務(wù)是對公司而非直接對股東的義務(wù)。因此，在一般情形下,，股東不能對董事等直接起訴,。但各國立法或司法判例在確定上述一般原則的同時，也承認(rèn)某些例外情形,。當(dāng)公司董事等因故意或重大過失違反公司章程的職責(zé)使股東的利益受到直接侵害時,，股東可以依據(jù)公司章程對公司的董事,、監(jiān)事,、經(jīng)理等提出權(quán)利主張。有的國家的法律對董事,、股東的某些直接責(zé)任作了規(guī)定,，如日本《商法》第166條第3款中專門規(guī)定了董事對包括股東在內(nèi)的第三者的責(zé)任；董事在執(zhí)行其職務(wù)有惡意或重大過失時,，該董事對第三者亦承擔(dān)損害賠償?shù)倪B帶責(zé)任,。我國《公司法》沒有規(guī)定董事對第三者的責(zé)任問題，也沒有規(guī)定股東的代表訴訟,。但《到境外上市公司章程必備條款》中，為了適應(yīng)境外上市的需要,，與境外上市地國家的有關(guān)法律相協(xié)調(diào),，規(guī)定了股東依據(jù)公司章程對董事的直接的訴訟權(quán)利。該《必備條款》第7條還將公司章程的效力擴(kuò)大至除董事,、監(jiān)事,、經(jīng)理以外的其他公司高級管理人員,，即公司的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人,、董事會秘書等，規(guī)定：“公司章程對公司及其股東,、董事,、監(jiān)事、經(jīng)理和其他高級管理人員均有約束力,；前述人員可以依據(jù)公司章程提出與公司事宜有關(guān)的權(quán)利主張,。股東可以依據(jù)公司章程起訴公司的董事、監(jiān)事,、經(jīng)理和其他高級管理人員”,。也就是說，公司章程對公司的高級管理人員,，即董事,、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力,。

四,、有限公司章程的對外效力

《公司法》第十一條規(guī)定“公司章程對公司、股東,、董事,、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力”,。也就是說了,，《公司法》規(guī)定了公司章程對公司、股東,、公司高級管理人員的約束力,，但對于有限責(zé)任公司章程是否具有對外效力，卻沒有具體規(guī)定,。

有人認(rèn)為,，公司章程必須經(jīng)過登記備案，經(jīng)過了登記備案的公司章程應(yīng)該具有公示力和對世效力,，第三人在交易時應(yīng)視為已知曉該公司章程,，基于此，有限責(zé)任公司章程具有對外效力,。

公司章程具有對世效力的理論基礎(chǔ)是推定第三人明知主義和越權(quán)主義,。

對于推定第三人明知主義,，勢必要求第三人通曉所要交易公司的公司章程。而有限責(zé)任公司的公司章程只在工商管理部門登記備案,，但不對外公開,，普通人根本無法查到有限責(zé)任公司的公司章程，如果賦予公司章程具有對抗力,，勢必意味著要求第三人在交易進(jìn)行前審查公司章程,，必然要求第三人花費(fèi)人力、物力,、財(cái)力去查詢公司章程,，而這必將大大影響交易的便捷和順利開展。

而對于越權(quán)主義,，許多國家都逐漸通過各種方式限制越權(quán)無效原則的適用,。我國《合同法》第四十九條規(guī)定“行為人沒有代理權(quán),、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效”,，第五十條規(guī)定“法人或者其他組織的法定代表人,、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外,，該代表行為有效”,，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第十一條規(guī)定“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的擔(dān)保合同,，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外,，該代表行為有效”。第三人基于對法人代表職務(wù)行為的信賴,，對其代表權(quán)限一般不會產(chǎn)生疑問,，而對于其他代理人，只要代理人有代理權(quán)限或者只要相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,，也是一種信賴的基礎(chǔ),。而信賴以及基于信賴而形成的安全的交易秩序需要予以保護(hù)，這被稱為表見代表制度,。事實(shí)上,，在與法人紛繁復(fù)雜的民商事交往活動中，要求第三人于交易時必先查看法人的經(jīng)營范圍,、權(quán)限范圍,、公司章程等，這既不切合實(shí)際,，又缺乏實(shí)踐的可操作性,。我國《合同法》第五十條的立法理由是，公司內(nèi)部規(guī)定如公司股東會決議形成的文件對公司法人代表權(quán)限的限制，因?yàn)閷儆诠緝?nèi)部文件,，公司以外的人不能方便查知,，所以除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限以外，公司內(nèi)部對代表人的權(quán)限限制不能對抗相對人,。

對公司法定代表人的權(quán)限限制可能是法律限制,、公司章程限制，也可能是內(nèi)部決議限制,。除法律限制可推定第三人應(yīng)當(dāng)知道的以外,，公司內(nèi)部限制不能對抗第三人。同理,，公司章程對公司,、股東、董事,、監(jiān)事,、高級管理人員行為的限制和約束，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外,，也不能對抗相對人,。與表見代表制度保護(hù)交易相對人的法律取向相同，公司章程的規(guī)定也不能對第三人造成不利影響,。我國并未要求所有公司將其章程置備于營業(yè)場所供第三人查詢,，《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司,，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交公司章程,，但公司章程并不屬于《公司登記管理?xiàng)l例》第九條規(guī)定的登記事項(xiàng)。我國實(shí)務(wù)中第三人無法便捷地在工商登記機(jī)關(guān)了解公司章程內(nèi)容,，在這種情況下,，承認(rèn)公司章程能夠?qū)沟谌耍膊环衔覈鴩椤?/p>

綜上,，公司章程僅具有對內(nèi)效力,，不具有對世或者對外效力，即公司章程僅僅是公司內(nèi)部約定公司,、公司股東,、董事、監(jiān)事,、高級管理人員的內(nèi)部法律文件,。