公司中的隱名投資是指一方（隱名投資人）實(shí)際認(rèn)購(gòu)出資,，但公司的章程,、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的投資人卻為他人（顯名投資人）的法律現(xiàn)象。公司中的隱名投資涉及到諸多法律問題,，包括隱名投資人與顯名投資人相互間的權(quán)利義務(wù),、隱名投資人和顯名投資人與公司以及第三人的法律關(guān)系等。實(shí)踐中,，隱名投資人實(shí)際出資未達(dá)到當(dāng)初與顯名投資人約定的數(shù)額或根本未履行隱名出資協(xié)議,，往往導(dǎo)致糾紛。

隱名投資的類型

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),，可對(duì)隱名投資作不同的分類,。

1,、完全隱名投資與不完全隱名投資。根據(jù)隱名投資人是否實(shí)際行使股東權(quán)利,，隱名投資可分為完全隱名投資與不完全隱名投資,。實(shí)踐中的隱名投資，有的是由顯名投資人負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng),，行使股東權(quán)利,；有的則是由隱名投資人負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)，行使股東的權(quán)利,，而顯名投資人與公司不存在實(shí)質(zhì)性的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系,。前者屬于完全隱名投資，后者則屬于不完全隱名投資,。有學(xué)者從顯名投資人的角度,，稱后者為“掛名股東”或“空股”。兩者均屬于廣義上的隱名投資,。

2,、協(xié)議隱名投資與非協(xié)議隱名投資。根據(jù)形成方式的不同,，隱名投資可分為協(xié)議隱名投資與非協(xié)議隱名投資,。（1）協(xié)議隱名投資。即隱名投資人與顯名投資人約定,，由一方向公司投資,，另一方作為名義股東登記于公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料之中,。（2）非協(xié)議隱名投資,。即隱名或顯名未經(jīng)對(duì)方同意。它又可分為兩種情形：一是投資者實(shí)際認(rèn)購(gòu)出資,，但以假設(shè)人的名義或未經(jīng)他人承諾以其名義登記于公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料之中,。二是投資者實(shí)際認(rèn)購(gòu)出資,，但他人未經(jīng)其承諾，以自己的名義登記于公司的章程,、股東名冊(cè)或其他工商登記材料之中,。

3、規(guī)避法律的隱名投資與非規(guī)避法律的隱名投資,。根據(jù)隱名目的的不同,，隱名投資可分為規(guī)避法律的隱名投資與非規(guī)避法律的隱名投資。（1）規(guī)避法律型,。我國(guó)的公司法和其他相關(guān)法規(guī)對(duì)投資領(lǐng)域,、投資主體,、投資比例等方面有一定的限制，例如國(guó)家機(jī)關(guān)不得開辦公司,，外方投資不得低于某一比例,，有限責(zé)任公司的股東不得超過50人等等。為規(guī)避這些限制,，有些投資者采取隱名的方式進(jìn)行投資,。由于隱名的目的在于規(guī)避法律，因而法律關(guān)系的效力,、隱名投資人的股東資格甚至公司的法人資格都要受到影響,。（2）非規(guī)避法律型。有些隱名投資并非出于規(guī)避法律的原因,，而只是由于隱名投資人不愿意公開自身的經(jīng)濟(jì)狀況,，或顯名投資人擅自以自己的名義投資等原因造成的。這種類型法律關(guān)系的效力并不因此而受影響,。

規(guī)范公司隱名投資的若干建議

1,、認(rèn)定股東資格的基本原則。就有限責(zé)任公司而言,，設(shè)立有限責(zé)任公司一般會(huì)簽署章程,，有的還簽署發(fā)起人協(xié)議或合作協(xié)議；簽署章程后,，股東會(huì)履行出資義務(wù)并經(jīng)會(huì)計(jì)師驗(yàn)資,；驗(yàn)資后辦理工商登記手續(xù)。公司成立后,，有的公司會(huì)向股東發(fā)放出資證明書,，并備置股東名冊(cè)。從證據(jù)的角度分析,，上述過程涉及股東資格的證據(jù)為：章程,、出資憑證、工商登記（指工商部門確認(rèn)的事項(xiàng)）,、出資證明書,、股東名冊(cè)。但目前實(shí)際生活中,，只有少數(shù)公司會(huì)辦理出資證明書,、股東名冊(cè)。從性質(zhì)上分析,，章程,、出資憑證（或者說履行出資義務(wù)）是創(chuàng)設(shè)股東資格的依據(jù)；而工商登記,、出資證明書,、股東名冊(cè)只是證明股東資格的依據(jù),，具有推定效力，因此,，前者是股東權(quán)的實(shí)質(zhì)依據(jù),，后者是形式依據(jù)。另外,，由于公司只有注冊(cè)登記完成,，公司才能成立；只有公司成立,，投資人才成為股東,，因此，光有章程或出資憑證尚不能證明投資人具備股東資格,。而且,，由于工商登記資料的公開性，任何交易主體均能獲取相應(yīng)信息,，因此,，以工商登記作為判定股東資格的依據(jù)符合公司設(shè)立的原理，也能最大限度地保護(hù)交易相對(duì)人的合法權(quán)益,。目前司法實(shí)踐均以此作為認(rèn)定股東資格的基本原則,，《意見》第26、27條體現(xiàn)了該精神,。

2,、實(shí)現(xiàn)公司法股本結(jié)構(gòu)的多元化。由于我國(guó)一直以來(lái)實(shí)行的是計(jì)劃經(jīng)濟(jì),，在法律上表現(xiàn)為對(duì)投資主體的劃分特別明晰,，限制和要求也迥然不同。法律根據(jù)主體來(lái)制度,、頒布,，如全民所有制工業(yè)企業(yè)法、城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例,、私營(yíng)企業(yè)暫行條例,、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法等等；工商登記上的分類也是根據(jù)全民,、集體、個(gè)體,、外資等等主體來(lái)劃分成十幾種,；就連法院的案件檔案上主體一欄，也要求寫明全民,、集體,、個(gè)體,、外資等性質(zhì)。而不同的主體得到的法律待遇是不同的,，如我國(guó)憲法規(guī)定“國(guó)家保障國(guó)有經(jīng)濟(jì)的鞏固和發(fā)展”,，所以曾一度要求法院為國(guó)有企業(yè)保駕護(hù)航。而個(gè)體經(jīng)濟(jì)和私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的地位從“公有制經(jīng)濟(jì)的補(bǔ)充”上升到1999年的“社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分”,，待遇是“國(guó)家保護(hù)個(gè)體經(jīng)濟(jì),、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的合法的權(quán)利和利益”。這種因主體不同而給予的極不相同的待遇導(dǎo)致在法律的實(shí)施過程中會(huì)產(chǎn)生種種規(guī)避法律的行為,，如為了爭(zhēng)得稅收上的優(yōu)惠,，前幾年很多個(gè)體企業(yè)往往登記成集體企業(yè)，所以一些本來(lái)合格的主體只能冒用他人的名義開設(shè)公司,，而一些中外合資公司為了利用“兩免三減”的稅收政策,，也頻頻關(guān)閉重新投資，等等,。隱名投資的問題確實(shí)涉及到深層的立法宗旨,、立法技術(shù)和政策導(dǎo)向，非本文所能解決,，也非一蹴而能就,。但有一個(gè)理念必須樹立起來(lái)，我國(guó)的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)體系,，需要不同主體的經(jīng)濟(jì)成分共同投資,、一起努力。特別是加入WTO以后對(duì)公司自由度的放開,，應(yīng)允許多個(gè)主體的多種投資方式,，合理利用民間資本、私人經(jīng)濟(jì)和海外投資等多種性質(zhì)的資金,，形成公司法股本的多元化結(jié)構(gòu),。

3、確定隱名投資人為股東,，前提是隱名投資人已符合公司法上的股東條件,。

既然工商登記記載的內(nèi)容具有推定力，是判斷股東資格的基本原則,。而隱名投資人在工商登記內(nèi)容中根本沒有記載,，故不能從工商登記內(nèi)容予以判定。從股東權(quán)的創(chuàng)設(shè)角度分析,，隱名投資人獲其他股東認(rèn)可（如上所述,，以超半數(shù)為條件），并且向公司出資,，或者已經(jīng)以股東身份行使股東權(quán)利,。從公司法關(guān)于公司設(shè)立過程分析,，隱名投資人實(shí)際已經(jīng)與其他股東之間產(chǎn)生合意，即具備了人合性,，而且向公司履行了出資,，即具有資合性，因此,，在這種情況下,，賦予隱名投資人以股東資格，符合當(dāng)事人意思自治的原理,，同時(shí)也不違背公司法的規(guī)定,，也不會(huì)影響公司的穩(wěn)定性。

目前理論界對(duì)此有兩種觀點(diǎn)：一種是“形式說”,，即不論實(shí)際出資人為準(zhǔn),，應(yīng)以顯名投資人為股東，即強(qiáng)調(diào)章程記載或登記機(jī)關(guān)登記是具有設(shè)權(quán)功能,。如上分析,，這種觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的，因?yàn)楣驹O(shè)立登記雖有創(chuàng)設(shè)公司法人資格的功能,，但就股東資格而言,，工商登記只是對(duì)第三人的有證權(quán)功能，是宣示性的登記,。而且如依“形式說”,，則公司及公司其他股東對(duì)隱名投資人股東身份的認(rèn)可及其股東權(quán)行使的認(rèn)可與認(rèn)定顯名投資人為股東之間是矛盾的，最終也不利于公司關(guān)系的穩(wěn)定,，因此“形式說”顯然不可取,。第二種觀點(diǎn)是實(shí)質(zhì)說，筆者認(rèn)為：實(shí)質(zhì)說符合民法“真意主義”的要求,，能使公司關(guān)系保持不變和穩(wěn)定,。因此，以“實(shí)質(zhì)說”判定隱名投資人的股東資格,，體現(xiàn)了“真意主義”和維護(hù)公司法律關(guān)系穩(wěn)定這一價(jià)值取向,。《意見》第27,、28條即是以實(shí)質(zhì)說為依據(jù)而制定的,。

4、適用公司人格否認(rèn)原理,，使投資不實(shí)的公司隱名股東沒有逃避的后路,。無(wú)論一國(guó)公司設(shè)立的條件多么寬松，總還是會(huì)有人因難以滿足該條件或處于某種規(guī)避法律的目的編造虛假的公司設(shè)立條件，當(dāng)然也不排除由于申請(qǐng)或?qū)徟韬龆鴮?dǎo)致公司在設(shè)立時(shí)有嚴(yán)重暇疵,，法律除了給予必要的補(bǔ)正機(jī)會(huì)外，亦宜適用公司人格否認(rèn)原理,，直接追究實(shí)際投資人的責(zé)任,。然若實(shí)際投資人的登記也有嚴(yán)重的設(shè)立瑕疵，如法人股東的注冊(cè)資金不實(shí)或有競(jìng)業(yè)禁止要求的經(jīng)理,、董事隱名于其配偶名下而設(shè)立公司,，法律能否層層上追責(zé)任至最終股東，堵住虛假設(shè)立公司的源頭,，使注冊(cè)不實(shí)的股東無(wú)處藏身,，目前沒有明確的法律規(guī)定。筆者認(rèn)為雖然我國(guó)法律體系中沒有公司設(shè)立無(wú)效的訴訟制度,，但從我國(guó)《公司登記管理?xiàng)l例》和工商局1998年的《公司登記管理若干問題的規(guī)定》來(lái)看,，我國(guó)法律也有規(guī)定公司設(shè)立無(wú)效被自始否定其法人人格，那么母公司的股東方即祖父公司如果投資不實(shí),，就有理由推斷出也應(yīng)追究祖父公司的責(zé)任的結(jié)果,。如果不是這樣，那么公司的投資人就可以利用子公司的子公司,，即孫公司去從事違法行為而不被法律所追究,，稍有頭腦的隱名投資人就會(huì)通過這一規(guī)避渠道大發(fā)法律漏洞財(cái)。故當(dāng)公司成為股東意志的代理或規(guī)避法律的工具時(shí),，若適用一次公司人格否認(rèn)還不能追究到真正的隱名投資人的話,，就應(yīng)在一個(gè)公司個(gè)案上適用兩次或多次公司人格否認(rèn)原理，追究到公司違法行為的最終責(zé)任人身上,，使投資不實(shí)的公司隱名股東沒有逃避的后路,。

5、違法或規(guī)避法律的隱名投資,，應(yīng)當(dāng)否定相應(yīng)投資人的股東資格,。從法理上講，法律不應(yīng)支持違法行為或規(guī)避法律行為的人,，而且應(yīng)作負(fù)面的法律評(píng)價(jià),；同時(shí)，應(yīng)加以規(guī)范和制裁,。因此,，在涉及隱名投資的法律糾紛中，不能不考慮這一法律價(jià)值,?！兑庖姟返?6條關(guān)于冒名股東、29條關(guān)于違反法律、行政法規(guī)對(duì)股東身份作禁止或限制規(guī)定的相關(guān)內(nèi)容,，既是對(duì)違法或規(guī)避法律的隱名投資行為否定之評(píng)價(jià),。當(dāng)然，判斷違法或規(guī)避的條件或標(biāo)準(zhǔn)也只是《意見》第26條,、29條關(guān)于股東身份的規(guī)定,。實(shí)踐中，違規(guī)取得的資金投資時(shí),，有人認(rèn)為該投資行為無(wú)效,，投資人沒有股東資格，本人認(rèn)為這種觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的,，因?yàn)橘Y金本身沒有合法與非法之分,，而且，否定其投資行為,，必然會(huì)使所公司設(shè)立行為自始無(wú)效,，影響公司社團(tuán)的穩(wěn)定和存續(xù)。實(shí)際上認(rèn)定其股東資格,，通過變賣或拍賣股權(quán)的方式,，完全可以達(dá)到規(guī)制侵占或挪用或貪污行為的目的，同時(shí)也不會(huì)影響公司的穩(wěn)定和存續(xù),。

綜上,，從目前的法律法規(guī)看，并沒有明確禁止隱名投資,，因此,，只要不違反關(guān)于公司股東身份和公司法的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)允許隱名投資,。當(dāng)然,，契約型的隱名投資，應(yīng)當(dāng)是首選的模式,，這樣可以明確隱名投資人和顯名投資人之間的權(quán)利和義務(wù),。不過，隱名投資人,，既然選擇了隱名投資,，就應(yīng)當(dāng)正視相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)。