公司中的隱名投資是指一方（隱名投資人）實際認購出資,，但公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料記載的投資人卻為他人（顯名投資人）的法律現(xiàn)象。公司中的隱名投資涉及到諸多法律問題,，包括隱名投資人與顯名投資人相互間的權(quán)利義務(wù),、隱名投資人和顯名投資人與公司以及第三人的法律關(guān)系等。實踐中,，隱名投資人實際出資未達到當初與顯名投資人約定的數(shù)額或根本未履行隱名出資協(xié)議,，往往導(dǎo)致糾紛。

隱名投資的類型

根據(jù)不同的標準,，可對隱名投資作不同的分類,。

1、完全隱名投資與不完全隱名投資,。根據(jù)隱名投資人是否實際行使股東權(quán)利,，隱名投資可分為完全隱名投資與不完全隱名投資。實踐中的隱名投資,，有的是由顯名投資人負責(zé)公司的經(jīng)營,，行使股東權(quán)利；有的則是由隱名投資人負責(zé)公司的經(jīng)營,，行使股東的權(quán)利,，而顯名投資人與公司不存在實質(zhì)性的經(jīng)濟聯(lián)系。前者屬于完全隱名投資,，后者則屬于不完全隱名投資,。有學(xué)者從顯名投資人的角度，稱后者為“掛名股東”或“空股”,。兩者均屬于廣義上的隱名投資,。

2、協(xié)議隱名投資與非協(xié)議隱名投資,。根據(jù)形成方式的不同,，隱名投資可分為協(xié)議隱名投資與非協(xié)議隱名投資。（1）協(xié)議隱名投資,。即隱名投資人與顯名投資人約定,，由一方向公司投資，另一方作為名義股東登記于公司的章程,、股東名冊或其他工商登記材料之中,。（2）非協(xié)議隱名投資。即隱名或顯名未經(jīng)對方同意,。它又可分為兩種情形：一是投資者實際認購出資,，但以假設(shè)人的名義或未經(jīng)他人承諾以其名義登記于公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料之中,。二是投資者實際認購出資,，但他人未經(jīng)其承諾,，以自己的名義登記于公司的章程、股東名冊或其他工商登記材料之中,。

3,、規(guī)避法律的隱名投資與非規(guī)避法律的隱名投資。根據(jù)隱名目的的不同,，隱名投資可分為規(guī)避法律的隱名投資與非規(guī)避法律的隱名投資,。（1）規(guī)避法律型。我國的公司法和其他相關(guān)法規(guī)對投資領(lǐng)域,、投資主體,、投資比例等方面有一定的限制，例如國家機關(guān)不得開辦公司,，外方投資不得低于某一比例,，有限責(zé)任公司的股東不得超過50人等等。為規(guī)避這些限制,，有些投資者采取隱名的方式進行投資,。由于隱名的目的在于規(guī)避法律，因而法律關(guān)系的效力,、隱名投資人的股東資格甚至公司的法人資格都要受到影響,。（2）非規(guī)避法律型。有些隱名投資并非出于規(guī)避法律的原因,，而只是由于隱名投資人不愿意公開自身的經(jīng)濟狀況,，或顯名投資人擅自以自己的名義投資等原因造成的。這種類型法律關(guān)系的效力并不因此而受影響,。

規(guī)范公司隱名投資的若干建議

1,、認定股東資格的基本原則。就有限責(zé)任公司而言,，設(shè)立有限責(zé)任公司一般會簽署章程，有的還簽署發(fā)起人協(xié)議或合作協(xié)議,；簽署章程后,，股東會履行出資義務(wù)并經(jīng)會計師驗資；驗資后辦理工商登記手續(xù),。公司成立后,，有的公司會向股東發(fā)放出資證明書，并備置股東名冊,。從證據(jù)的角度分析,，上述過程涉及股東資格的證據(jù)為：章程、出資憑證,、工商登記（指工商部門確認的事項）,、出資證明書,、股東名冊。但目前實際生活中,，只有少數(shù)公司會辦理出資證明書,、股東名冊。從性質(zhì)上分析,，章程,、出資憑證（或者說履行出資義務(wù)）是創(chuàng)設(shè)股東資格的依據(jù)；而工商登記,、出資證明書,、股東名冊只是證明股東資格的依據(jù)，具有推定效力,，因此,，前者是股東權(quán)的實質(zhì)依據(jù)，后者是形式依據(jù),。另外,，由于公司只有注冊登記完成，公司才能成立,；只有公司成立,，投資人才成為股東，因此,，光有章程或出資憑證尚不能證明投資人具備股東資格,。而且，由于工商登記資料的公開性,，任何交易主體均能獲取相應(yīng)信息,，因此，以工商登記作為判定股東資格的依據(jù)符合公司設(shè)立的原理,，也能最大限度地保護交易相對人的合法權(quán)益,。目前司法實踐均以此作為認定股東資格的基本原則，《意見》第26,、27條體現(xiàn)了該精神,。

2,、實現(xiàn)公司法股本結(jié)構(gòu)的多元化,。由于我國一直以來實行的是計劃經(jīng)濟，在法律上表現(xiàn)為對投資主體的劃分特別明晰,，限制和要求也迥然不同,。法律根據(jù)主體來制度,、頒布，如全民所有制工業(yè)企業(yè)法,、城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例,、私營企業(yè)暫行條例,、中外合資經(jīng)營企業(yè)法等等；工商登記上的分類也是根據(jù)全民,、集體,、個體、外資等等主體來劃分成十幾種,；就連法院的案件檔案上主體一欄,，也要求寫明全民、集體,、個體,、外資等性質(zhì)。而不同的主體得到的法律待遇是不同的,，如我國憲法規(guī)定“國家保障國有經(jīng)濟的鞏固和發(fā)展”,，所以曾一度要求法院為國有企業(yè)保駕護航。而個體經(jīng)濟和私營經(jīng)濟的地位從“公有制經(jīng)濟的補充”上升到1999年的“社會主義市場經(jīng)濟的重要組成部分”,，待遇是“國家保護個體經(jīng)濟,、私營經(jīng)濟的合法的權(quán)利和利益”。這種因主體不同而給予的極不相同的待遇導(dǎo)致在法律的實施過程中會產(chǎn)生種種規(guī)避法律的行為,，如為了爭得稅收上的優(yōu)惠,，前幾年很多個體企業(yè)往往登記成集體企業(yè)，所以一些本來合格的主體只能冒用他人的名義開設(shè)公司,，而一些中外合資公司為了利用“兩免三減”的稅收政策,，也頻頻關(guān)閉重新投資，等等,。隱名投資的問題確實涉及到深層的立法宗旨,、立法技術(shù)和政策導(dǎo)向，非本文所能解決,，也非一蹴而能就,。但有一個理念必須樹立起來，我國的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)體系,，需要不同主體的經(jīng)濟成分共同投資,、一起努力。特別是加入WTO以后對公司自由度的放開,，應(yīng)允許多個主體的多種投資方式，合理利用民間資本,、私人經(jīng)濟和海外投資等多種性質(zhì)的資金,，形成公司法股本的多元化結(jié)構(gòu)。

3,、確定隱名投資人為股東,，前提是隱名投資人已符合公司法上的股東條件,。

既然工商登記記載的內(nèi)容具有推定力，是判斷股東資格的基本原則,。而隱名投資人在工商登記內(nèi)容中根本沒有記載,，故不能從工商登記內(nèi)容予以判定。從股東權(quán)的創(chuàng)設(shè)角度分析,，隱名投資人獲其他股東認可（如上所述,，以超半數(shù)為條件），并且向公司出資,，或者已經(jīng)以股東身份行使股東權(quán)利,。從公司法關(guān)于公司設(shè)立過程分析，隱名投資人實際已經(jīng)與其他股東之間產(chǎn)生合意,，即具備了人合性,，而且向公司履行了出資，即具有資合性,，因此,，在這種情況下，賦予隱名投資人以股東資格,，符合當事人意思自治的原理,，同時也不違背公司法的規(guī)定，也不會影響公司的穩(wěn)定性,。

目前理論界對此有兩種觀點：一種是“形式說”,，即不論實際出資人為準，應(yīng)以顯名投資人為股東,，即強調(diào)章程記載或登記機關(guān)登記是具有設(shè)權(quán)功能,。如上分析，這種觀點是錯誤的,，因為公司設(shè)立登記雖有創(chuàng)設(shè)公司法人資格的功能,，但就股東資格而言，工商登記只是對第三人的有證權(quán)功能,，是宣示性的登記,。而且如依“形式說”，則公司及公司其他股東對隱名投資人股東身份的認可及其股東權(quán)行使的認可與認定顯名投資人為股東之間是矛盾的,，最終也不利于公司關(guān)系的穩(wěn)定,，因此“形式說”顯然不可取。第二種觀點是實質(zhì)說,，筆者認為：實質(zhì)說符合民法“真意主義”的要求,，能使公司關(guān)系保持不變和穩(wěn)定。因此,，以“實質(zhì)說”判定隱名投資人的股東資格,，體現(xiàn)了“真意主義”和維護公司法律關(guān)系穩(wěn)定這一價值取向,。《意見》第27,、28條即是以實質(zhì)說為依據(jù)而制定的,。

4、適用公司人格否認原理,，使投資不實的公司隱名股東沒有逃避的后路,。無論一國公司設(shè)立的條件多么寬松，總還是會有人因難以滿足該條件或處于某種規(guī)避法律的目的編造虛假的公司設(shè)立條件,，當然也不排除由于申請或?qū)徟韬龆鴮?dǎo)致公司在設(shè)立時有嚴重暇疵,，法律除了給予必要的補正機會外，亦宜適用公司人格否認原理,，直接追究實際投資人的責(zé)任,。然若實際投資人的登記也有嚴重的設(shè)立瑕疵，如法人股東的注冊資金不實或有競業(yè)禁止要求的經(jīng)理,、董事隱名于其配偶名下而設(shè)立公司,，法律能否層層上追責(zé)任至最終股東，堵住虛假設(shè)立公司的源頭,，使注冊不實的股東無處藏身,，目前沒有明確的法律規(guī)定。筆者認為雖然我國法律體系中沒有公司設(shè)立無效的訴訟制度,，但從我國《公司登記管理條例》和工商局1998年的《公司登記管理若干問題的規(guī)定》來看,，我國法律也有規(guī)定公司設(shè)立無效被自始否定其法人人格，那么母公司的股東方即祖父公司如果投資不實,，就有理由推斷出也應(yīng)追究祖父公司的責(zé)任的結(jié)果,。如果不是這樣，那么公司的投資人就可以利用子公司的子公司,，即孫公司去從事違法行為而不被法律所追究,，稍有頭腦的隱名投資人就會通過這一規(guī)避渠道大發(fā)法律漏洞財。故當公司成為股東意志的代理或規(guī)避法律的工具時,，若適用一次公司人格否認還不能追究到真正的隱名投資人的話,，就應(yīng)在一個公司個案上適用兩次或多次公司人格否認原理，追究到公司違法行為的最終責(zé)任人身上,，使投資不實的公司隱名股東沒有逃避的后路,。

5、違法或規(guī)避法律的隱名投資,，應(yīng)當否定相應(yīng)投資人的股東資格,。從法理上講，法律不應(yīng)支持違法行為或規(guī)避法律行為的人，而且應(yīng)作負面的法律評價,；同時，應(yīng)加以規(guī)范和制裁,。因此,，在涉及隱名投資的法律糾紛中，不能不考慮這一法律價值,?！兑庖姟返?6條關(guān)于冒名股東、29條關(guān)于違反法律,、行政法規(guī)對股東身份作禁止或限制規(guī)定的相關(guān)內(nèi)容,，既是對違法或規(guī)避法律的隱名投資行為否定之評價。當然,，判斷違法或規(guī)避的條件或標準也只是《意見》第26條,、29條關(guān)于股東身份的規(guī)定。實踐中,，違規(guī)取得的資金投資時,，有人認為該投資行為無效，投資人沒有股東資格,，本人認為這種觀點是錯誤的,，因為資金本身沒有合法與非法之分，而且,，否定其投資行為,，必然會使所公司設(shè)立行為自始無效，影響公司社團的穩(wěn)定和存續(xù),。實際上認定其股東資格,，通過變賣或拍賣股權(quán)的方式，完全可以達到規(guī)制侵占或挪用或貪污行為的目的,，同時也不會影響公司的穩(wěn)定和存續(xù),。

綜上，從目前的法律法規(guī)看,，并沒有明確禁止隱名投資,，因此，只要不違反關(guān)于公司股東身份和公司法的相關(guān)規(guī)定,，應(yīng)當允許隱名投資,。當然，契約型的隱名投資,，應(yīng)當是首選的模式,，這樣可以明確隱名投資人和顯名投資人之間的權(quán)利和義務(wù)。不過，隱名投資人,，既然選擇了隱名投資,，就應(yīng)當正視相應(yīng)的法律風(fēng)險。