新三板的出現(xiàn),，給眾多中小微企業(yè)開辟了一條綠色融資通道,。在新三板掛牌中也有可能涉及到同業(yè)競爭，其使得相關(guān)聯(lián)的企業(yè)無法完全遵守完全競爭的市場經(jīng)濟(jì)規(guī)則,，例如控股股東利用其表決權(quán)可以決定企業(yè)的重大經(jīng)營,，如果其表決是傾向于非上市公司，損害小股東利益,，尤其對于新三板掛牌而言,，企業(yè)的非獨(dú)立性無法判斷其是否具有持續(xù)經(jīng)營能力。因此,，新三板企業(yè)必須合理認(rèn)定同業(yè)競爭并解決該問題,。

新三板同業(yè)競爭問題的認(rèn)定

中國目前就同業(yè)競爭的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)尚未出臺專門的法規(guī)或規(guī)范性文件,。從審核實(shí)踐來看，監(jiān)管部門在判斷公司與競爭方之間是否存在同業(yè)競爭時,，通常會從以下幾方面來考察：

1,、產(chǎn)品或者服務(wù)的銷售區(qū)域或銷售對象；

2,、如存在細(xì)分產(chǎn)品,，可考察產(chǎn)品生產(chǎn)工藝是否存在重大差異；

3,、公司所在行業(yè)的特點(diǎn)和業(yè)務(wù)方式,。新三板對同業(yè)競爭的認(rèn)定與 IPO 沒有實(shí)質(zhì)區(qū)別。

【監(jiān)管部門要求】

新三板掛牌條件和要求中對同業(yè)競爭問題并未做明確規(guī)定,。但《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》,、《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》（以下統(tǒng)稱“IPO 規(guī)則”）中均明確規(guī)定，公司應(yīng)與控股股東,、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭,。

受前述 IPO 規(guī)則要求的影響，有人認(rèn)為新三板掛牌企業(yè)在掛牌前必須消除同業(yè)競爭,，否則無法掛牌,。根據(jù)目前公開披露的信息，實(shí)務(wù)操作中,，轉(zhuǎn)股公司對于同業(yè)競爭的審核要求沒有IPO 審核標(biāo)準(zhǔn)那么嚴(yán)格,，并不要求企業(yè)掛牌前必須消除同業(yè)競爭，企業(yè)只要充分披露,，股東作出解決同業(yè)競爭問題的切實(shí)可行的承諾,，就可以掛牌。

需要提請企業(yè)及投資者注意的是,，新三板只是不強(qiáng)制要求掛牌前解決同業(yè)競爭問題,，但同業(yè)競爭問題最終是需要解決的，因此企業(yè)應(yīng)盡可能在掛牌前解決同業(yè)競爭問題,，以避免因此影響掛牌進(jìn)度以及后續(xù)IPO 計(jì)劃實(shí)施,。

當(dāng)前，許多上市公司通過分拆子公司的方式掘金新三板,，但是股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對擬掛牌企業(yè)的獨(dú)立性要求較高,，要求企業(yè)的資產(chǎn)、業(yè)務(wù),、人員,、財務(wù)、機(jī)構(gòu)等五個方面獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè),，其中業(yè)務(wù)的獨(dú)立性帶來的同業(yè)競爭問題成為不少企業(yè)在新三板掛牌時的實(shí)質(zhì)性障礙,。

雖然實(shí)務(wù)操作中，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對于擬掛牌企業(yè)存在的同業(yè)競爭問題要求不如IPO嚴(yán)格,，并不要求企業(yè)掛牌前必須消除同業(yè)競爭，但是同業(yè)競爭是企業(yè)最終必須解決的問題,，因此,，為了避免同業(yè)競爭成為企業(yè)掛牌的障礙或者影響掛牌進(jìn)度，建議提前做好對同業(yè)競爭的處理,，盡可能在掛牌時即消除同業(yè)競爭,。

對于擬掛牌新三板的企業(yè)，應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注控股股東或?qū)嶋H控制人的同業(yè)競爭問題,，以及對公司的生產(chǎn)經(jīng)營會有重大影響的股東的同業(yè)競爭問題,。

同業(yè)競爭如果不能給出合理的解釋，很難被全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)接受,，且全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)需要實(shí)際控制人出具為避免同業(yè)競爭采取的措施及做出的承諾,，所以，企業(yè)應(yīng)當(dāng)避免存在實(shí)際控制人同業(yè)競爭的問題,。

新三板同業(yè)競爭問題的解決

企業(yè)如存在同業(yè)競爭,，對掛牌是一大障礙，因此,，如果判斷公司存在同業(yè)競爭的情形,，必須采取各種措施解決，關(guān)于同業(yè)競爭,，最好的解決方式就是在企業(yè)重組過程中,，對擬掛牌企業(yè)的業(yè)務(wù)進(jìn)行合理重組并選擇合適的控股股東。

主要有以下幾種方式：

1,、競爭方股東或并行子公司將相競爭業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)的第三方,；

2、通過收購,、委托經(jīng)營等方式,，將相競爭的業(yè)務(wù)集中到擬上市公司，但不得運(yùn)用首次發(fā)行的募集資金來收購,；

3,、擬上市公司放棄存在同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)；

4,、擬上市公司與競爭方股東協(xié)議解決同業(yè)競爭問題,，競爭方股東作出今后不再進(jìn)行同業(yè)競爭的書面承諾；

5、擬上市公司應(yīng)在有關(guān)股東協(xié)議,、公司章程等文件中規(guī)定避免同業(yè)競爭的措施,，并在申請發(fā)行上市前取得控股股東同業(yè)競爭方面的有效承諾，承諾將不以任何方式直接或間接地從事或參與和股份公司相競爭的任何其他業(yè)務(wù)活動,。

6,、作出合理安排

如簽訂市場分割協(xié)議，合理劃分?jǐn)M掛牌公司與競爭方的市場區(qū)域,，或?qū)Ξa(chǎn)品品種或等級進(jìn)行劃分,，也可對產(chǎn)品的不同生產(chǎn)或銷售階段進(jìn)行劃分，或?qū)⑴c擬掛牌公司存在同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)委托給擬掛牌公司經(jīng)營等,；

7,、多角度詳盡解釋同業(yè)但不競爭

因此，在企業(yè)掛牌之前,，律師會根據(jù)《公司法》,、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》等有關(guān)法律法規(guī)、《公司章程》以及有關(guān)議事規(guī)則等的規(guī)定,，在對企業(yè)進(jìn)行全面的盡職調(diào)查之后,，披露企業(yè)在掛牌前所存在的一系列法律問題，并進(jìn)一步提出有效可行的整改意見,，使企業(yè)滿足在新三板掛牌的條件,。

綜上，對于擬掛牌企業(yè)來說,，欲登陸新三板掛牌上市,，公司存在同業(yè)競爭，一定要在掛牌前進(jìn)行梳理,、限制,，如實(shí)披露。同時企業(yè)要完善公司章程及相關(guān)限同業(yè)競爭的制度,，并由上述同業(yè)競爭主體出具避免發(fā)生同業(yè)競爭的承諾,。

在企業(yè)實(shí)際經(jīng)營中，同業(yè)競爭的存在必然使得相關(guān)聯(lián)的企業(yè)無法完全按照完全競爭的市場環(huán)境來平等競爭,，控股股東利用其表決權(quán)可以決定企業(yè)的重大經(jīng)營,，如果其表決是傾向于非掛牌公司，對中小股東來說是不公平的,。所以實(shí)踐中要通過主體以及內(nèi)容來判斷是否存在同業(yè)競爭,，還要以此選擇解決辦法，盡量不要讓同業(yè)競爭成為掛牌的阻礙,。