分公司是總公司的分支機(jī)構(gòu)，不具有法人資格,，代表總公司對(duì)外執(zhí)行民事活動(dòng),，其行為的后果由總公司承擔(dān)，子公司一般是指母公司出資設(shè)立的被母公司控股的公司,，可見(jiàn)分公司不同于子公司,，其責(zé)任承擔(dān)也自然與子公司有所區(qū)別。

分公司與子公司的不同

一般來(lái)說(shuō)母公司在子公司都擁有相當(dāng)一部分股權(quán),，有很強(qiáng)的控制力,，但是子公司本身具有獨(dú)立的企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任,。如果母公司控股比例達(dá)到50%以上,，我們稱(chēng)為“絕對(duì)控股”；如果母公司控股比例在所有股東中最高但又不超過(guò)50%,，我們稱(chēng)為“相對(duì)控股”,。

與子公司相對(duì)應(yīng)，我國(guó)公司法規(guī)定,，分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的機(jī)構(gòu),。分公司不具有獨(dú)立的企業(yè)法人資格。

由于分公司與子公司的法律地位不同,，其作為民事活動(dòng)主體參加民事活動(dòng)的法律意義也大相徑庭,。主要有以下幾方面：

1、設(shè)立方式不同：

子公司一般由兩個(gè)以上股東發(fā)起設(shè)立,，是獨(dú)立法人,，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，在其自身經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)獨(dú)立開(kāi)展各種業(yè)務(wù)活動(dòng),；分公司由設(shè)立公司在其住所地之外向當(dāng)?shù)毓ど滩块T(mén)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立,，屬于設(shè)立公司的分支機(jī)構(gòu)，雖然也可以獨(dú)立開(kāi)展業(yè)務(wù)活動(dòng),，但都是在公司授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行,。一般而言，這種授權(quán)以申請(qǐng)?jiān)O(shè)立分公司的方式為表現(xiàn),。也就是說(shuō)，在工商部門(mén)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立分公司,，就視為公司授權(quán)分公司開(kāi)展公司經(jīng)營(yíng)范圍以?xún)?nèi)的活動(dòng),。

2,、工商登記方式和名稱(chēng)不同：

子公司在工商部門(mén)領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》;分公司則領(lǐng)取《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》,。企業(yè)的名稱(chēng)上，也有很大不同,。子公司的名稱(chēng)最后都是xxx有限責(zé)任公司或xxx股份有限公司,；分公司的名稱(chēng)最后都是xxx有限公司xxx分公司。因此,，我們業(yè)務(wù)活動(dòng)中只要注意一下對(duì)方的執(zhí)照就能弄清其法律地位,。

3、訴訟中的法律效果不同：

我國(guó)法人制度的基本精神是法人僅以其自身財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任,。也就是說(shuō)，子公司的資產(chǎn)狀況決定了其清償能力,；但就分公司而言,，除了其自身資產(chǎn)外，其設(shè)立公司的全部資產(chǎn)也可以承擔(dān)清償責(zé)任,。

分公司的責(zé)任承擔(dān)

子公司由于是獨(dú)立法人,，只能就其自身資產(chǎn)追究民事責(zé)任，除出資人（即子公司的各股東）出資不實(shí)或出資后抽逃資金的情況之外,，不能清償?shù)牟糠忠膊荒芟虺鲑Y人追償,；而分公司不是獨(dú)立法人，業(yè)務(wù)開(kāi)展過(guò)程中出現(xiàn)不能履行債務(wù)的情形時(shí),，債權(quán)人可以要求設(shè)立公司承擔(dān)清償義務(wù),。在訴訟中，可以直接把設(shè)立公司列為共同被告要求承擔(dān)責(zé)任,。

1,、分公司的法律地位及民事責(zé)任承擔(dān)。

《公司法》第14條第1款：“公司可以設(shè)立分公司,。設(shè)立分公司,，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照,。分公司不具有法人資格,，其民事責(zé)任由公司承擔(dān),?！边@一規(guī)定,，明確了分公司民事責(zé)任的歸屬,，即分公司不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任,，其一切行為的后果及責(zé)任由隸屬公司承擔(dān),。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》第17條第3款規(guī)定：企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)保證責(zé)任的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任,。該條第4款規(guī)定：企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)提供的保證無(wú)效后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的,，由分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。企業(yè)法人有過(guò)錯(cuò)的,，按照擔(dān)保法第29條的規(guī)定處理。

2,、分公司的訴訟地位。

分公司雖然不具有獨(dú)立的法人資格,，但依據(jù)《民事訴訟法》第49條和《民訴意見(jiàn)》第40條,，依法設(shè)立的分公司是“法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)”，可以作為其他組織成為民事訴訟的當(dāng)事人,，具有訴訟資格。但訴訟資格不等于民事責(zé)任的承擔(dān)資格,，分公司的民事責(zé)任依據(jù)法律規(guī)定應(yīng)由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的總公司來(lái)承擔(dān),。此外，分公司也具有獨(dú)立的締約能力,。

3,、分公司與總公司作為共同被告的情形及例外。

分公司不具有獨(dú)立的法人資格,，業(yè)務(wù)開(kāi)展過(guò)程中出現(xiàn)不能履行債務(wù)的情形時(shí),，債權(quán)人可以要求總公司承擔(dān)清償義務(wù)。在訴訟中,，可以直接把總公司列為共同被告要求承擔(dān)責(zé)任,。在一般情況下，分公司不能作為獨(dú)立的被告來(lái)承擔(dān)責(zé)任,，司法實(shí)踐多是分公司與總公司作為共同被告,，判決共同承擔(dān)責(zé)任。但在執(zhí)行的時(shí)候,，一般是先執(zhí)行分公司財(cái)產(chǎn),，不足再執(zhí)行總公司財(cái)產(chǎn)。

作為上述分公司與總公司可作為共同被告的例外情形,，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》第124條：“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)為他人提供保證的,，人民法院在審理保證糾紛案件中可以將該企業(yè)法人作為共同被告參加訴訟。但是商業(yè)銀行,、保險(xiǎn)公司的分支機(jī)構(gòu)提供保證的除外,。”所以,，涉及商業(yè)銀行,、保險(xiǎn)公司的分支機(jī)構(gòu)承擔(dān)民事責(zé)任時(shí)，只能以該分支機(jī)構(gòu)為被告,。但在執(zhí)行過(guò)程中發(fā)現(xiàn)分公司的財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的,，仍然可以依據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定(試行)》第78條的規(guī)定，執(zhí)行總公司的其他財(cái)產(chǎn),。

4、企業(yè)法人及其分支機(jī)構(gòu)財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行。

《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定(試行)》第78條：被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)不能清償債務(wù)時(shí),，可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人,。企業(yè)法人直接經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的，人民法院可以裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn),。

5、總公司對(duì)于分公司債務(wù)的承擔(dān),。

分公司是總公司的分支機(jī)構(gòu),，代表總公司對(duì)外從事民事活動(dòng)，其行為的后果由總公司承擔(dān),。

此外,，分公司的財(cái)產(chǎn)歸屬于總公司，沒(méi)有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn),，與總公司在經(jīng)濟(jì)上是統(tǒng)一核算的,，其在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的負(fù)債由總公司負(fù)責(zé)清償。其實(shí)際占有和使用的財(cái)產(chǎn)是總公司財(cái)產(chǎn)的一部分,，列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表中,。即使分公司有能力承擔(dān)部分或全部責(zé)任，實(shí)際的和最終的責(zé)任承擔(dān)者還是總公司,。

因此,，總公司對(duì)分公司的債務(wù)，既不是承擔(dān)連帶責(zé)任,，也不是承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任,，而是直接承擔(dān)清償責(zé)任，債權(quán)人無(wú)需先向分公司主張,，可直接要求總公司償還債務(wù),。

6、關(guān)于分公司的其他規(guī)定,。

《公司法》第211條：未依法登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司的分公司,，而冒用有限責(zé)任公司或者股份有限公司的分公司名義的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者予以取締,，可以并處十萬(wàn)元以下的罰款,。

分公司雖不具獨(dú)立法律地位，但其可以作為民事訴訟的當(dāng)事人,，具有訴訟資格,，而且也具有獨(dú)立的締約能力，但其沒(méi)有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn),，與隸屬公司在經(jīng)濟(jì)是統(tǒng)一核算,，其在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的負(fù)債由隸屬公司負(fù)責(zé)清償。這也是分公司與子公司的不同之處，所以與分公司合作時(shí)不僅要看其本身,，更要看分公司的背后,。