隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展和對外開放的進一步擴大，外資并購我國國內(nèi)企業(yè)的數(shù)量也在不斷增長,，可是外資并購猶如一把雙刃劍,它既有利于國內(nèi)企業(yè)引進資金,、技術(shù)、先進管理經(jīng)驗,，也有可能帶來限制競爭,、濫用市場支配地位等。而且有的外資在并購國內(nèi)企業(yè)時采用“空手套白狼”的模式,，甚至以“退貨”的方式拋棄所并購企業(yè),，為了保障國內(nèi)企業(yè)的利益我國法律規(guī)定了在外資并購境內(nèi)企業(yè)時應(yīng)對其進行反壟斷審查，若涉及國家安全的還應(yīng)接受由商務(wù)部,、發(fā)改委等部委共同負責(zé)的國家安全審查,。

一、外資并購的反壟斷審查與國家安全審查的聯(lián)系 

（一）兩種審查均對同一項商業(yè)活動,，即都是對外資并購境內(nèi)企業(yè)進行審查,。 

雖然反壟斷審查旨在防止經(jīng)營者集中、壟斷市場,，而國家安全審查旨在維護國家經(jīng)濟安全,，兩者審查的具體內(nèi)容不相同,，但兩者審查實質(zhì)上都是對外資并購境內(nèi)企業(yè)進行審查,。 

（二）兩種審查均涉及政府部門,。

我國《反壟斷法》第21條規(guī)定：“經(jīng)營者集中達到國務(wù)院規(guī)定的申報標(biāo)準的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報,，未申報的不得實施集中,。”即在反壟斷審查時,，由國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)進行審查,。 

《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》第12 條規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán),，涉及重點行業(yè),、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進行申報,。當(dāng)事人未予申報,，但其并購行為對國家經(jīng)濟安全造成或可能造成重大影響的，商務(wù)部可以會同相關(guān)部要求當(dāng)事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán),、資產(chǎn)或其他有效措施,，以消除并購行為對國家經(jīng)濟安全的影響。即在國家安全審查中,，由商務(wù)部,、發(fā)改委等部委共同負責(zé)進行審查?？梢?，兩種審查都涉及政府部門。   

二,、外資并購反壟斷審查與國家安全審查的區(qū)別

（一）審查目的,、性質(zhì)不同

1、外資并購反壟斷審查適用經(jīng)營者集中控制制度,，主要關(guān)注并購行為對相關(guān)市場競爭狀態(tài)與競爭格局之影響,，目的是通過對達到法定標(biāo)準的經(jīng)營者集中進行審查, 防止形成壟斷性市場結(jié)構(gòu), 維護市場有效競爭, 保護消費者利益, 而非國家經(jīng)濟安全。

2,、國家安全審查制度旨在通過審查依法排除外國企業(yè)對涉及本國經(jīng)濟命脈,、國計民生等重要產(chǎn)業(yè)的過度介入和控制, 維護國家整體經(jīng)濟安全。它是維護國家經(jīng)濟主權(quán)的一部分,，是政府行政職能的重要組成部分,，從一定意義上說，國家安全審查的性質(zhì)更多地體現(xiàn)為行政性審查,。

（二）審查機構(gòu)不同

我國反壟斷法明確規(guī)定,外資并購境內(nèi)企業(yè)反壟斷審查主管機構(gòu)是國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)——商務(wù)部反壟斷局,。而根據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》第12 條規(guī)定可知,，國家安全審查機構(gòu)應(yīng)為商務(wù)部等國家安全審查部門,還包括國家發(fā)改委等政府部門。

（三）適用條件不同

外資并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán),，只有在涉及重點行業(yè),、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，才適用國家安全審查,。而外資并購境內(nèi)企業(yè)反壟斷審查則無此項規(guī)定,，只要經(jīng)營者集中達到國務(wù)院規(guī)定的申報標(biāo)準的，即可實施反壟斷審查,。

（四）審查的內(nèi)容不同 

外資并購的反壟斷審查內(nèi)容相對來說比較單一,，即主要考察并購是否具有或可能具有排除、限制競爭等反競爭效果,。而外資并購國家安全審查標(biāo)準涉及國家核心經(jīng)濟利益,，該審查相對多元化，包括審查并購對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)安全及競爭力之影響,、對國防安全的影響,、對國家技術(shù)領(lǐng)先地位之潛在影響等方面。

（五）審查的結(jié)果不同 

外資并購境內(nèi)企業(yè)在國家安全審查和反壟斷審查時,，即可能同時被肯定,，同時被否定，也有可能其中一方面被肯定（或否定）,，另一方面被否定（或肯定）,。國家安全審查具有所謂“一票否決”性質(zhì)，即一起外資并購只要國家安全審查不能通過,，即使反壟斷審查通過也無濟于事,。

（六）是否豁免有所不同

此外反壟斷審查不同于國家安全審查還表現(xiàn)在其具有豁免理由，如果被認定為是正當(dāng)?shù)牟①徖碛傻脑?，即使本該禁止的并購也會允許進行并購,，而國家安全審查卻沒有例外情形。其中被禁止并購的豁免理由主要為：

1,、并購能改善市場競爭條件,。例如當(dāng)目標(biāo)企業(yè)處于資不抵債和瀕臨破產(chǎn)的情形除了接受并購再沒有其他的出路；而并購者作為占市場支配地位的企業(yè)是該目標(biāo)企業(yè)惟一可能的接受者,。并購只是在一定限度內(nèi)提高了取得企業(yè)的市場支配地位,，這樣的并購就可以得到豁免。

2,、并購有利于整體經(jīng)濟和社會公共利益,。以維護整體經(jīng)濟利益和社會公共利益為由，要求對某些產(chǎn)生或加強市場支配地位的并購進行豁免,，這在各國反壟斷立法和司法實踐中已成通例,。

3,、并購有利于提高本國企業(yè)的國際競爭力。隨著經(jīng)濟全球化和生產(chǎn)國際化的加速發(fā)展,，各國企業(yè)面臨日趨激烈的國際競爭,。在這種背景下一國反壟斷機構(gòu)在考量企業(yè)占有的市場份額和市場集中度以及由此而決定的市場支配地位時如果僅僅以本國經(jīng)濟為標(biāo)準而對企業(yè)并購予以禁止恐怕不是明智之舉。 

有的公司為了實現(xiàn)全球戰(zhàn)略而選擇并購我國國內(nèi)企業(yè),，有的公司是看中了中國廣大的銷售市場而選擇并購,，不論他們出于什么目的,，他們的并購行為勢必帶來兩方面的影響,，既有積極的部分，也有消極的方面,。對于積極的部分我們樂于接受,，而對于負面影響我們應(yīng)在其并購之初通過各項審查予以把關(guān)，盡量避免跨國并購中產(chǎn)生的產(chǎn)業(yè)控制和壟斷,，從而有效的保護我國經(jīng)濟利益,。