近年來,，企業(yè)并購蔚為風潮,，新企業(yè)并購舊企業(yè)已不新奇，小企業(yè)并購大企業(yè)正大行其道,，種種并購類型,，讓人看得眼花繚亂，目不暇給,，許多人原本在公司里做得好好的,，數(shù)十年如一日，卻可能在一夕間換了老板,，甚至換了一家公司,，讓人十分感慨，當然,，在感慨的同時,，咱還不能忽略了企業(yè)并購中的一些法律問題。詳見下文,。

 

所謂并購,，乃是合并（merger）與收購（acquisition）的簡稱。合并是指兩家公司合并,，不透過解散清算程序合為一家公司的行為,，收購則是指一家公司以現(xiàn)款、債權或股票購買另一家公司股票，對公司取得實際掌控權之行為,。

 

公司并購在法律層面的考量上可分三階段觀察：一,、并購前之法律風險評估及保秘協(xié)定之簽署。二,、并購程序中之法律審查,。三、并購后之法律問題處理,。以下將循此三階段分析之：

 

一,、并購前之法律風險評估及保密協(xié)定之簽署

 

（一）并購前之法律風險評估

 

所謂法律風險評估，即是要評估并購行為是否為法律所許,，法律是否對行業(yè)別或并購行為有特別規(guī)定,。須知，并購行為因動輒牽動市場整體生態(tài),，對產(chǎn)業(yè)影響至巨,，所以為防范未燃，法律會對之有一定規(guī)范,。此間最重要者,，厥為公平交易法、公司法及證券交易法之規(guī)定,。

 

1,、公平交易法

 

公平交易法著眼于市場壟斷及不公平交易之防范，基本上并不介入小型企業(yè)之合并,、結(jié)合,，但若合并造成市場巨大變化或規(guī)模龐大，則公平交易委員會則會要前應事前審核許可,。故在評估法律風險時,，須先查明并購是否是屬于事先審核的樣態(tài)。

 

2,、公司法

 

在公司法關系企業(yè)章中,，對何謂關系企業(yè)有明確定義,，若收購股票到一定比例,，則雙方會成立關系企業(yè)的關系，若成為關系企業(yè),，則須受較嚴格的規(guī)范,，若不欲受此規(guī)范，在收購比例上即應有所調(diào)整,。

 

3,、證券交易法

 

在透過買入股權取得經(jīng)營權的模式，須注意證券交易法的規(guī)范，不得有內(nèi)線交易或提早揭露資訊意圖影響行情之行為,。

 

（二）保密協(xié)定之簽署

 

無論是并購方或被并購方,，其在并購過程皆會揭露許多機密資料，此資料一旦流出,，對雙方將有極大影響,，所以雙方在 資料揭露予對方前，會要求先簽訂保密契約書,，互相約定此資料不得揭露予第三人,。

 

二、并購程序中之法律審查

 

（一）審核評估

 

公司初步?jīng)Q定并購對象后,，即應開始審核評估,。于此皆段應廣泛要求被并購公司提出各項資料，以便進行資產(chǎn)評價,、風險推估以及各項成本分析,。此階段因是決定是否并購的前置步驟，所以各項資料須詳細評估審閱,，以利求得被并公司的正確資產(chǎn),、并購風險以為適當決定。在法律方面,，首重各項契約審核,，公司所有之權利及所應負擔之義務應藉契約詳為審查。其中有關借貸,、擔保之契約,，悠關并購風險至巨，須詳為審查,。晚近,，因智財工業(yè)發(fā)達，有些公司之智財價值甚至遠勝于其有形資產(chǎn),，所以,，公司有何智財方面的財產(chǎn)應詳為查明(例如已申請之商標、專利權或獲得授權之證明),，現(xiàn)今的并購,，有時候，目的僅是為了取得某些授權,，而非著眼于公司的有形資產(chǎn),，所以智財契約之審查須極為謹慎。另外,，臺灣企業(yè)盛行五鬼搬運,，企業(yè)負責人往往制造一些假契約,，將公司資產(chǎn)搬到自己口袋里，故在審查契約時,，應將與關系人有關之契約調(diào)查清楚,，當然，關系人會利用假人頭讓查核困難,，所以配合財務報表,，追蹤資金流向，將有問題契約追出來,，便考驗律師或法務人員的本事了,。

 

（二）程序

 

完成了審核評估后，接著就要進行并購程序了,。此階段,，因已確定并購政策，故只要按法定程序一步一步走即可,，此程序大體可分為：

 

1,、合并(或收購)契約之簽署

 

合并(或收購)契約表彰雙方合并(或收購)關系之發(fā)生，雙方何者為存續(xù)公司,，何者為消滅公司或二者皆消滅而成立一新設公司,、股權價值約定、總購買股數(shù)及金額,、交割義務,、付款期限及權利資格之擔保等等，皆須明訂于契約中,。原則上,，合并契約須經(jīng)股東會核準，目前實務上是由董事會擬訂契約并簽署后交由股東會認可,。

 

2,、融資契約之進行

 

融資購并已日漸成為常態(tài)，亦即企業(yè)藉由向銀行或金融機購借貸資金以為購并之用,，藉由融資,，小公司吃掉大公司的戲碼就上演了，以前網(wǎng)路熱時,，網(wǎng)路公司因股價超高,，致市值也水漲船高，也許只是幾十人的公司,，市值卻是上千人公司的數(shù)倍,，此時，小公司即可運用此優(yōu)勢,，向銀行借貸而拿到自己所缺的東西(例如某樣網(wǎng)路上的關鍵技術),，大家可以想象，這些公司拿到他要的東西后會怎樣?積極裁員恐怕是免不了的?，F(xiàn)在網(wǎng)路股走下坡了,，但融資購并仍是常用的并購手段。所以,，采融資進行并購,，就要洽詢銀行團，談定利率,，簽訂融資契約,，以為支付并購所需之資金。

 

3,、公交會審核

 

前已言及,，公交會對影響市場之合并、結(jié)合案,，要求事先送審,，故在董事會通過合并之決議后就應送審了，至于何種情形須送審,，只要符合以下三種情形之一,，即須送審：

 

（1）事業(yè)因結(jié)合而使其市場占有率達三分之一者；

（2）參與結(jié)合之一事業(yè),，其市場占有率達四分之一者;

（3）參與結(jié)合之一事業(yè),，其上一會計年度之銷售金額，超過中央主管機關所公告之金額者（目前為新臺幣五十億元）,。

 

4,、股東會核可

 

公交會許可公司合并后，即可將合并案報請股東會通過,，此項股東會決議須有已發(fā)行股份總數(shù)四分之三以上股東出席,，出席股東表決權過半數(shù)之同意始可。不同意的股東此時可以表示異議,，放棄表決權,，請求公司按公平價格收買其股份。

 

5,、制資產(chǎn)負債表,、財產(chǎn)目錄并通知債權人

 

因為合并無債權人參與及表示意見的機會，故公司決議合并后,，應通知債權人,，使其知悉合并事宜，債權人得表示異議,，要求公司清償或提供擔保,，若公司不為清償或提供擔保,，則此合并不得對抗債權人。

 

6,、向經(jīng)濟部申請專案合并及向證期會申請合 并公開發(fā)行新股

 

向經(jīng)濟部申請目的乃在求能適用產(chǎn)業(yè)升級條例所規(guī)定之合并租稅獎例,，而合并后自然須以新股代舊股，故須向證期會申請發(fā)行新股,。

 

7,、辦理變更登記

 

公司于合并后，應為存續(xù)公司之變更登記及消滅公司之解散登記并辦理新股換發(fā)事宜,。

 

8,、召開新股東會

 

存續(xù)公司之董事會應召即合并后之股東會，向股東會報告合并事項執(zhí)行情形,。

 

三,、并購后之法律問題處理

 

并購完成后，法律問題仍未結(jié)束,，因為無論員工問題及其他權利義務整合問題都尚待解決,。

 

（一）員工問題

 

并購后緊接著裁員幾乎是并購之慣例，此時,，被裁掉的員工可以依原聘雇契約,，向新雇主主張勞基法上權利，要求資遣費,，續(xù)任員公亦可要求新雇主承認其舊年資,。

 

（二）契約整合

 

公司合并后，原始簽約主體可能已經(jīng)消滅,，而存續(xù)公司體質(zhì)亦已不同,，契約或須另為通知、或須重行談判甚至要求解約（例如甲公司與乙公司合并,，甲原須丙公司支援,，但合并后，此項支援已可由乙公司提供,，故甲公司即須與丙公司談解約）,，各項權利義務之重行界定及談判，委實極復雜,，往往須歷經(jīng)數(shù)月甚至數(shù)年亦無法圓滿,。

 

（三）無形資產(chǎn)整合

 

于現(xiàn)今世界，智慧財產(chǎn)之價值往往更甚于有形資產(chǎn),，故對有關商標專利及其他智慧產(chǎn)權須為整體整合,，此皆將成為將來營運之利器，至于有涉訟案件,，亦須整理結(jié)清,，并告知管理階層,，以免誤觸地雷。

 

通過上文的介紹,，我們知道企業(yè)在并購的過程中會牽涉許多法律問題,，而對于這些并購前,、中,、后皆不相同的法律問題，經(jīng)營者應有正確的認知才行,。如果您覺得自己的認知并不準確,，那建議您最好是及時的去咨詢法律專業(yè)人士，避免遭受重大經(jīng)濟損失,。