中國股東代表訴訟的規(guī)定一直是散見于某些法律,、法規(guī)及司法解釋中,，其中，曾有過一些類似于股東代表訴訟的,、以監(jiān)督和追究董事責(zé)任為宗旨的條款,。這種情況一直到2006年《公司法》修改才有了改變。新《公司法》對股東代表訴訟制度進(jìn)行了詳盡的規(guī)定,，在法定權(quán)利上極大地保護(hù)了中小股東的利益,。

股東代表訴訟概述

股東代表訴訟，又稱派生訴訟,、股東代位訴訟,，是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時，公司的股東即以自己的名義起訴,，而所獲賠償歸于公司的一種訴訟形態(tài),。

1、股東代表訴訟的原告必須是公司的股東，一人或多人都可以提起股東代表訴訟,，但并非只要是公司的股東,，在任何條件下都可以提起股東代表訴訟，不同的國家對該制度有不同的限制,，其旨在防止某些惡意的股東進(jìn)行濫訴,，如前文所述，作為原告的股東必須是有限責(zé)任公司的股東,、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東,。

2、法院判決的結(jié)果直接由公司承擔(dān),。股東作為名義上的訴訟方,，股東沒有任何資格、權(quán)利和權(quán)益,。也就是說原告股東不能取得任何權(quán)益,，法院對該案的判決結(jié)果都直接歸結(jié)于公司承擔(dān)，這是股東代位訴訟最典型的特征,，這說明股東只是代表訴訟的過程而已,。

3、股東代表訴訟發(fā)生在其怠于行使訴訟權(quán)利的情況下,。也就是說,，若公司不采取訴訟手段進(jìn)行保護(hù)自己的合法權(quán)益時，則可能發(fā)生公司權(quán)益受損失之情形,。只有在這種條件下,，才可能發(fā)生股東代表訴訟。而怠于行使的情形根據(jù)《公司法》的規(guī)定,，如前文所述有三種情況：為拒絕提起訴訟,，或者自收到請求三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急,、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的情形下,。

股東代表訴訟的前置程序

根據(jù)《公司法》第151條的規(guī)定，董事,、監(jiān)事,、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定給公司造成損失時,，股東在一定條件下可以請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟,，如果監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的董事,，或者董事會,、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后提起訴訟,，或在收到請求三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急,、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟,。他人侵犯公司合法權(quán)益,，給公司造成損失的，股東可以依照前款的規(guī)定向人民法院提起訴訟,，這是股東提起代表訴訟的前置程序,。

股東具備了提起股東代表訴訟的原告資格，并不等于股東在公司遭受不正當(dāng)行為損害時可徑行代表公司提起訴訟,。

股東提起代表訴訟的前提條件是公司拒絕或怠于由自己直接向?qū)嵤┎徽?dāng)行為的當(dāng)事人提起訴訟,，股東未征求公司是否就該行為提起訴訟的意思前，不應(yīng)該也不可能提起代表訴訟,。

只有在股東請求監(jiān)事會,、董事會等采取必要措施行使公司的訴訟請求，而公司明確拒絕股東請求或者對股東請求置之不理時,，股東才能向法院提起代表訴訟,。這就是各國公司法通常都規(guī)定的"竭盡公司內(nèi)部救濟"規(guī)則，也稱前置請求規(guī)則,。找法網(wǎng)律師對此的理解是：公司是與股東個人相對獨立的法人,，股東代位公司行使訴權(quán)，必須最大可能地尊重公司的法人資格,。同時,，這種"竭盡公司內(nèi)部救濟"的方法可以給公司檢查自己行為的機會，如果公司管理層同意股東的控訴請求,，公司便有機會和原告在正式起訴前達(dá)成和解,。

公司法第151條第二款即規(guī)定了該規(guī)則，即股東在提起代表訴訟之前,，應(yīng)該請求公司的監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事,，或者董事會或者不設(shè)董事會的執(zhí)行董事向人民法院起訴。

如果其請求得不到滿足,，公司沒有合理的理由卻最終拒絕或怠于起訴,，股東則可以提起代表訴訟。但在諸如有關(guān)財產(chǎn)即將被轉(zhuǎn)移,、有關(guān)權(quán)利的行使期間或者訴訟時效即將超過等緊急情況下,，股東有權(quán)立即提起代表訴訟?？梢?，前置程序的設(shè)置能夠減少不必要的訴訟,，也能夠促使公司提起訴訟，避免濫訴,。

股東代表訴訟的擔(dān)保制度

股東代表訴訟會直接導(dǎo)致公司相關(guān)政策的暫停實施,，這種行為可能會給公司帶來損害，為了防止部分股東濫用股東代表訴訟的權(quán)利,，設(shè)置了擔(dān)保制度,。

1、股東代表訴訟擔(dān)保制度的法律依據(jù)

公司法第22條第3款規(guī)定了費用擔(dān)保制度,，即股東在因股東會或者股東大會,、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律,、法規(guī)或者公司章程,，或者決議內(nèi)容違反公司章程而提起撤銷之訴時，人民法院可以應(yīng)公司的請求,，要求股東提供相應(yīng)的擔(dān)保,。

2、股東代表訴訟擔(dān)保制度的司法實施

盡管該擔(dān)保條款制度的目的在于防止股東濫訴,，但其亦存在較大的副作用,，即被告可以費用擔(dān)保為手段來阻止原告股東提起訴訟。因此該條款使用的字樣是"可以",，而不是"應(yīng)當(dāng)",，這意味著授予了人民法院以裁量權(quán)，由人民法院判斷和決定是否要求原告股東提供擔(dān)保,。長濟律師認(rèn)為,，在具體操作時，如果被告能夠舉證證明原告股東提起的撤銷之訴具有惡意,，或者訴請缺乏使其所在公司或該公司的股東受益的合理可能性,，或者明顯沒有價值的情形等，人民法院可以要求原告交存保證金或者提供相應(yīng)的擔(dān)保,。

股東代表訴訟案件主要發(fā)生在股份有限公司和責(zé)任有限公司中,，主要是針對于股東、公司董事會和責(zé)任人三者之間的訴訟,，訴訟的直接后果是獲得的收益歸公司,，并使公司和全體股東受益或最大限度地減損。