上市公司是指所發(fā)行的股票經(jīng)過國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的證券管理部門批準(zhǔn)在證券交易所上市交易的股份有限公司,。它是股份有限公司的一種，這種公司到證券交易所上市交易,，除了必須經(jīng)過批準(zhǔn)外,，還必須符合一定的條件,。具體內(nèi)容見下文。

（一）客體條件

上市公司收購針對的客體是上市公司發(fā)行在外的股票,，即公司發(fā)行在外且被投資者持有的公司股票,， 不包括公司庫存股票和公司以自己名義直接持有的本公司發(fā)行在外的股票，前者如公司在發(fā)行股票過程中預(yù)留或未出售的股票,，后者如公司購買本公司股票后尚未注銷的部分,。我國現(xiàn)行法律因采取實收資本制，公司擬發(fā)行股票須全部發(fā)行完畢后,，才得辦理公司登記,，故我國公司法排斥了公司庫存股票；同時,，我國僅允許公司為注銷股份而購買本公司股票,，上市公司持有本公司股票也屬禁止之列。據(jù)此,，上市公司收購所稱“發(fā)行在外的股票”,，指上市公司發(fā)行的各類股票。我國股票分類比較復(fù)雜,，在接受國外證券法股票傳統(tǒng)分類的同時,，還根據(jù)我國經(jīng)濟(jì)及社會的特殊狀況，創(chuàng)設(shè)了若干中國特有的股票形式,，如A股股票,、B股股票和H股股票，此外還有流通股股票與非流通股股票等,。我國上市公司收購制度所稱的“發(fā)行在外的股票”指由上市公司發(fā)行的各種股票,，不限于流通股股票。

公司收購客體不包括公司債券,。公司債券是債券持有人合法擁有的,、公司債券發(fā)行人承諾到期還本付息的債權(quán)憑證。債券持有人可到期要求債券發(fā)行人還本付息,，但對債券發(fā)行人內(nèi)部事務(wù)沒有表決權(quán),。投資者即使大量持有某種公司債券，也不足以影響公司的股本結(jié)構(gòu)和公司決策權(quán),。但若投資者收購在未來可以轉(zhuǎn)換為公司股票的公司債券,，且公司債券持有人申請將所持公司債券轉(zhuǎn)換為股票時，債券持有人即轉(zhuǎn)變?yōu)楣善背钟腥?，可直接參與公司事務(wù),。所以，可轉(zhuǎn)換公司債券也可視為公司收購的特殊客體,。

（二）市場條件

上市公司收購須借助證券交易場所完成,。證券交易場所是依法設(shè)立,、經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行

證券買賣或交易的場所，分為集中交易場所（即證券交易所）和場外交易場所,。前者如上海和深圳證券交易所,，后者如以前運(yùn)營的STAQ和NET兩個交易系統(tǒng)及現(xiàn)在合法運(yùn)營的證券登記結(jié)算公司柜臺。證券交易所和場外交易場所的運(yùn)行規(guī)則不盡相同,，但均屬證券交易的合法場所,。

上市公司收購須通過證券交易場所進(jìn)行，這使上市公司收購與股份劃撥行為相區(qū)別,。我國個別上市公司存在著對傳統(tǒng)體制的依賴,，其股權(quán)結(jié)構(gòu)不合乎產(chǎn)業(yè)政策或與國家的股權(quán)持股政策不協(xié)調(diào)。實踐中,，出現(xiàn)過兩種重新確定股權(quán)的做法,，一是將某股東已持有的上市公司股份，經(jīng)批準(zhǔn)以劃撥方式轉(zhuǎn)由其他適格機(jī)構(gòu)持有,；二是政府機(jī)關(guān)采取不適當(dāng)?shù)膹?qiáng)制手段,，將某股東所持股份劃歸其他機(jī)構(gòu)持有。后者具有非市場性特點(diǎn),，逐漸被取締,。根據(jù)目前做法，涉及以劃撥形式轉(zhuǎn)移股份的,，均應(yīng)向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理股票過戶登記,，此類股份轉(zhuǎn)移也屬于通過證券交易場所進(jìn)行的交易。在采取劃撥形式轉(zhuǎn)移股份時,，新股東通常不需向原股東支付代價,，但就權(quán)利移轉(zhuǎn)本身而言，其法律效果與有償轉(zhuǎn)讓并無不同,。

（三）目的條件

收購上市公司是否須以控制上市公司為目的,，學(xué)術(shù)界有不同觀點(diǎn)。有學(xué)者認(rèn)為,，投資者若以控制上市公司為目的買進(jìn)股票,，其行為則屬于公司收購；反之,，則屬于股票買賣而非上市公司收購。我們認(rèn)為,，這種觀點(diǎn)僅概括出公司收購行為的商業(yè)特點(diǎn),，無法反映上市公司收購的法律特點(diǎn)，其結(jié)論有失偏頗,。一方面,，上市公司控制權(quán)是個彈性概念,。上市公司股權(quán)分散程度差別很大，收購上市公司某一比例股票,，并不必然形成對公司的控制權(quán),，也難以認(rèn)定是否構(gòu)成上市公司收購。對于股權(quán)高度分散的上市公司來說,，持有較低比例的股份已足以控制公司事務(wù),；相反，若上市公司股權(quán)比較集中,，持有公司發(fā)行在外50%以下股份者,，均無法構(gòu)成對上市公司的控制。我們認(rèn)為,，不應(yīng)當(dāng)以商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)代替法律標(biāo)準(zhǔn),。另方面，《證券法》確立了上市公司收購的法定條件,，而非商業(yè)條件,。根據(jù)《證券法》規(guī)定，持有公司股份5%以上的股東,，通過證券交易所買進(jìn)或賣出上市公司股票達(dá)到一定比例的,，要受上市公司收購規(guī)則的約束。持有上市公司5%的股份,，在商業(yè)上通常尚未構(gòu)成對上市公司的實際控制,，但卻屬于《證券法》規(guī)范的上市公司收購行為。收購上市公司股票與獲得上市公司控制權(quán)并非同一概念,，對上市公司股票的大宗收購雖然包含著取得上市公司控制權(quán)的潛在目的,，但仍屬于特殊的股票購買行為。

我們認(rèn)為,，投資者從收購上市公司部分股份到形成對上市公司的相對控制,，進(jìn)而形成直接控制，是一個逐漸發(fā)展的過程,。在此過程中,，買賣股票行為具有多重目的，有時是為了獲得上市公司股利分配利益,，有時是為取得公司控制權(quán)而奠定基礎(chǔ),，有時還會帶有其他特殊目的，但不應(yīng)將該過程中的所有股票購買行為解釋為旨在獲得控制權(quán)的上市公司收購行為,，否則,，會誤解《證券法》確定的上市公司收購規(guī)則及宗旨。

（四）規(guī)則條件

證券法律制度以保護(hù)社會公眾投資者利益作為基本理念，大股東對公司事務(wù)的壟斷及隨意控制,，會損害中小投資者利益,。各國根據(jù)其經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r，對通過收購行為逐漸獲得上市公

司控制權(quán)并在此基礎(chǔ)上進(jìn)行的各種資產(chǎn)交易或產(chǎn)權(quán)性交易,，都給予相當(dāng)程度的謹(jǐn)慎,。

公司收購一旦演化為經(jīng)濟(jì)壟斷，或者有可能消減市場競爭程度時,，國家必然要借助行政手段予以干預(yù)和規(guī)范,，從而形成了上市公司收購上的一系列特殊規(guī)則。該等特殊規(guī)則有兩個層次的法律效果：（1）證券法的域內(nèi)效力及規(guī)則,。依照《證券法》規(guī)定,，持有上市公司發(fā)行在外股票5%以上的大股東，其持有公司股票每發(fā)生5%的增減,，必須履行一定的信息披露義務(wù),，且在一定期限內(nèi)禁止其繼續(xù)購買本公司股票。（2）證券法之域外效力及規(guī)則,。根據(jù)國外反壟斷法規(guī)則,，上市公司收購以及超過一定金額的購并行為，必須在獲得國家專門機(jī)構(gòu)審查后才得以實施,。對上市公司收購的反壟斷審查問題,，我國尚無明確規(guī)定。

上市公司收購制度是旨在保護(hù)社會公眾投資者利益,，規(guī)范大股東買賣上市公司股票的特殊規(guī)則體系,。大股東買賣上市股票行為無論是否構(gòu)成對上市公司的控制權(quán)，均受到這一規(guī)則體系的限制與規(guī)范,。

公司收購是一個法律行為,，所以它必須要符合上述條件才能被法律認(rèn)可，得到法律的保護(hù),。如果您在公司收購的過程中遇到搞不清楚的法律問題,，建議您最好是及時的去咨詢法律專家，免得遭受經(jīng)濟(jì)損失,，甚至是觸犯法律,。